渠清

非法拘禁案件经典辩护词作者:渠清时间:2013-10-26王xx非法拘禁案件辩护意见尊敬的审判长、审判员：江苏汉地律师事务所接受本案被告人王xx亲属的委托，指派我作为王xx非法拘禁案一审的辩护人。辩护人接受指派后依法会见了被告人，通过法庭调查对案情有了比较全面了解。现辩护人根据案件的事实与相关法律规定发表如下辩护意见：一、辩护人认为：王xx构成非法拘禁罪，但是，王xx没有致人死亡情节。刑法因果关系可以分为定罪因果关系和量刑因果关系。定罪因果关系是作为犯罪构成的基本要件而被包含于犯罪构成之中的因果关系，量刑因果关系则是未作为犯罪构成要件规定于法律之中，仅在司法机关已经确立犯罪成立和犯罪性质的基础上影响量刑的因果关系。这两种不同的因果关系在刑法中对刑事责任的影响也不完全相同。定罪因果关系既决定刑事责任的有无，同时又决定刑事责任的程度；而量刑因果关系则只对刑事责任的程度，也就是对决定适用刑罚的严厉程度产生影响，并没有区别罪与非罪的作用。本案中存在两个因果关系，一是被告人王xx等人非法拘禁行为与受害人人身自由被非法剥夺的危害结果之间的定罪刑法因果关系；二是王xx等被告人的非法拘禁行为、被害人从楼上翻窗逃跑的行为与被害人不慎坠楼身亡的死亡结果之间的因果关系，它是量刑因果关系而非定罪因果关系。从上述分析看出，因非法剥夺他人人身自由的行为而直接致被害人死亡的情形，如因饥饿、冷冻引起死亡的，可以作为刑法第二百三十八第二款“致人死亡”的加重情节来定罪量刑。在本案中，被害人的死亡结果并非直接由被告人非法拘禁行为引起，而是直接由被害人为逃避非法拘禁而从楼上翻窗逃跑过程中的不慎坠楼所致。也就是说，本案因果关系链条上作为原因的那一端，不仅有被告人的非法拘禁行为，也有被害人从楼上翻窗逃跑的行为。因此在犯罪过程中，被害人从楼上翻窗逃跑的行为能否中断刑法上的因果关系，关键就在于这种行为在一般社会大众看来是否是恰当的、能够被认可的。这正如英美刑法中的“合理预见规则”所指出的：“如果被害人的行为是如此地‘愚笨’或者如此地不可期待，以致不但侵害者无法实际预见，而且任何正常人都无法预见时，……那就中断了侵害行为与结果之间的因果链条。”本案中，王xx与被害人之间没有任何仇恨，特别是王xx也是被骗过来的传销加入者。更何况在2013年2月14日受害人开始并没有被限制人身自由，只是到16日开始本案的主犯黄建南等人安排下，开始看护受害人。到2月19日因为王xx的朋友到湖州后，王xx就到另一个小区陪朋友了，直到26日突然被抓获，也不知道受害人死亡的事实。因此，王xx在离开非法拘禁现场时，也不知道受害人何时死亡、怎么死亡的原因等。王xx只对前几天非法拘禁负责。对后来受害人死亡不应该承担死亡的法律后果。受害人坠楼死亡不但被告人无法实际预见，而且我相信任何一个正常人都无法预见的，因此，被害人从楼上翻窗逃跑的不当行为中断侵害行为与结果之间的因果链条。鉴于此辩护人认为王xx不应对非法拘禁致人死亡的后果承担法律责任。二、辩护人认为本案被告人王xx属于从犯地位。王xx家住苏北农村，因家里贫困于2012年6月份中途辍学离乡背井外出打工，本来是个好孩子，农村的孩子为了改变家庭贫穷，没有想到其走向传销的深渊。该案中王xx也是被人骗取做传销，到受害人被人骗来时，也是主犯授意王xx对受害人看护，只是起到从属地位。显然王xx属于从犯。三：王xx认罪态度较好，有较好的悔罪表现且初次犯罪没有前科劣迹。按照法律规定可以酌定从轻处罚。综上理由，恳请法庭根据本案的事实，结合法律，对王xx在案件定性及犯罪中的作用给予一定的照顾从轻判决。谢谢。此致湖州市吴兴区人民法院辩护人：渠清律师二零一三年十月二十八日

1,徐梅（化名）故意杀人案件辩护律师：渠清徐梅故意以杀人一案，由徐州市中级人民法院开庭审理，案情是徐梅因为在与受害人吃饭喝酒过程中，发生矛盾导致徐梅用刀将受害人砍死，后果极其严重，有刀砍受害人头部五十余刀，后由徐素梅男朋友帮忙转移尸体。一审渠清律师辩护意见，：受害人存在重大过错，先对被告下毒手，有菜刀砍伤被告人腿部，被告人夺过菜刀，才猛砍受害人，导致死亡，其次，该案属于间接故意杀人，没有积极追求死亡的后果，对死亡属于放任态度，最后，被告人具备防卫性质，夺刀后砍人只是防卫怕受害人再对其攻击。该案一审法院没有采纳律师辩护意见，本律师做为二审辩护人，江苏省高级法院改判，采纳律师意见，改判被告人死缓。2，魏焕（化名）诈骗一案，辩护律师：渠清该案由徐州市云龙法院开庭审理，案情是被告人是在徐州市二手车交易市场，在准备购买受害人车辆过程中，乘受害人不备在驾驶车辆试开车过程中，将该车辆开跑，自此消失。渠清律师辩护意见，被告人不构成诈骗罪，因为被告人是真实意图想购买该车辆，只是在试开车过程中，突发将车辆开走的意图，没有事先预谋诈骗车辆。受害人将车辆交给被告试车对该车保管，属于临时占有，该案定性不准确，应该定为侵占罪。一审法院采纳律师辩护意见，对被告判处缓刑。3，朱娟（化名）与徐州联通公司房屋租赁合同一案，被告代理律师：渠清该案由徐州市云龙区法院开庭审理，案情是朱娟将房屋租赁给徐州联通公司做为手机销售使用，合同签订后，徐州联通公司在装修过程中，朱娟将该房屋门锁死，不让装修。联通公司起诉到云龙区法院要求朱娟承担违约责任、退还租赁费、赔偿装修损失、承担违约金的等50多万元。渠清律师做为被告朱娟的代理意见，朱娟不存在违约行为，而是联通公司在装修中对该房屋中间隔墙打通，进行破坏性装修，联通公司存在违约，被告朱娟只是为了保护自己的合法权利，行使的拒绝装修的权利。不存在违约行为。法院采纳律师代理意见，驳回了原告诉求。

刑事案件，律师介入宜早不宜迟刑事案件，律师介入宜早不宜迟对于刑事案件，人一旦被公安机关或人民检察院刑事拘留，羁押于看守所，为使犯罪嫌疑人免除牢狱之灾，犯罪嫌疑人家属首先想到的，往往不是积极寻求律师帮助，而是热衷于托熟人，找关系，希望用钱可以摆平。当犯罪嫌疑人家属转而向律师投医问药，该案往往已经烂尾了:一方面犯罪嫌疑人家属由于前期“请吃送礼”，银行里面的存款大多已经见底了，房子也已经变卖了，给不起律师费了；一方面由于律师介入过迟，延误了案情，错过了处理案件的最佳时机，导致案件处理结果严重恶化。对于当事人及其家属来说，破财或许还是次要，耽误了案情，错失案件处理时机才是其最痛心疾首，最不愿意看到的。其实，律师就像医生一样，委托律师就像看医生一样:医生分工很细，靠专业取胜，有妇科、儿科、骨科、内科……律师也是如此，其执业领域也会细分为刑事辩护、婚姻家属、知识产权、建筑房地产、金融证券……去投医问药时，患者是呼吸有问题的，应该去内科，而不是骨科；婴儿高烧不退，应该找儿科医生，而不是妇科医生；委托律师也是如此，股权转让纠纷应该找公司法律师，而不是知识产权律师，贪污受贿或持枪伤人就应该找刑事辩护律师，而不是建筑房地产律师……当你的亲友脑部长有肿瘤，危在旦夕，你胆敢将他的生命托付于一名骨科医生，由他持刀为你的亲友动手术吗？同样的道理，当你的亲友被控刑事犯罪，面临十年以上有期徒刑，无期徒刑，甚至死刑，同时该案为一起重大疑难复杂案件时，你放心将该案委托给一名建筑房地产律师吗？对于看医生，有句俗话叫病向浅中医，大概意思是说，一个人身体上的病越早发现越好，越早去医院看医生越好，这样就有利于把病治愈于早期阶段，甚至萌芽状态，降低治疗的难度，减少患者经济负担，以及可让患者少受一些肉体上的折磨。试想一下：癌症晚期才去看医生，医生医术再高明也是回天乏术啊！对于请律师，尤其是刑事案件，也是宜早不宜迟，律师介入越早，对当事人越有利。试想一下:一个刑事案件，申诉时才委托律师介入，这时候律师再技艺高超，神通广大，恐怕也只有对当事人进行人道主义关怀的份了。《刑事诉讼法》第三十三条规定，犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人，而且侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时侯，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。那么犯罪嫌疑人委托辩护人有什么作用呢？《刑事诉讼法》第三十四条、第三十五条，对辩护人在侦查阶段的职责做出了明确的规定，即辩护人的责任是根据事实与法律，提出犯罪嫌疑人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人的合法权益，包括向侦查机关了解涉嫌的罪名和案件的有关情况，会见犯罪嫌疑人，为其提供法律帮助，代理申诉、控告，申请变更强制措施，等等。1.犯罪嫌疑人被羁押后，到底发生了什么事？根据《刑事诉讼法》第三十七条的规定，律师凭执业证书、律师事务所证明、授权委托书或者法律援助公函，就可以会见在押的犯罪嫌疑人。律师会见犯罪嫌疑人时，可以向其了解发生了什么事？为什么会被羁押？有没有实施了侦查机关所指控的行为？侦查机关审讯时有没有刑讯逼供的行为？在看守所里面近况如何？……由于律师会见当事人时，不被监听，即律师与当事人的会见内容，除了天知、地知、律师知、当事人知，没有任何第五者知道，当事人大可畅所欲言，不用担心隔墙有耳。通过会见，律师就可以了解事情来龙去脉，解开犯罪嫌疑人家属心中的谜团；可以了解犯罪嫌疑人在看守所近况，使压在犯罪嫌疑人家属心中的那块大石稍微下放一点。2.被羁押后，很多犯罪嫌疑人都心有疑问：我是不是触犯刑法了？我该怎么办才能维护我的合法权益？律师会见当事人时，还可以为当事人提供法律意见：如果当事人行为不构成犯罪，那么当事人的行为性质是怎么回事，是经济纠纷，是仅受治安管理处罚即可的行为？法律依据在哪里？侦查机关提审时应该注意什么问题，应该怎样向办案人员沟通、反映问题，争取早日释放？如果当事人的行为可能构成犯罪，也有可能不构成犯罪，构成与否，视乎侦查机关能否搜集到特定证据，这种情况应该怎么办呢？这种情况下，律师可以为当事人解释其涉嫌罪名的构成要件是什么？根据侦查机关叫当事人辨认情况，预测侦查机关是否还抓到其他同案人，搜集到哪些证言？根据侦查机关是否叫当事人签名确认告知书，预测侦查机关是否已经找到赃物，是否已经找到当时的作案工具？结合案情及相关法律规定，律师就可以为当事人指出，侦查机关还需提供什么证据才能将你入罪？侦查机关可以通过什么方式去收集该证据，收集到该证据的可能性有多高？侦查机关提审时，你应该注意什么问题，如何回答办案人员提出的问题……我们曾在东莞办理过一个当事人通过打电话方式向他人实施诈骗的案件。当事人在出租屋处被抓获，被侦查机关当场扣押了其打电话的手机及手机卡。我们会见当事人时，了解到当事人对其电话诈骗的事实供认不讳，但其也明确截止被抓获，其没有诈骗到财物。通常情况下，没有诈骗到财物的，由于情节轻微，不会构成诈骗罪，处以治安管理处罚即可。但对于电话诈骗，两院出了个关于办理诈骗罪的司法解释，规定拨打诈骗电话五百人次以上，属于刑法规定的“情节严重”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。那么侦查机关有没有收集到证据证明其拨打了五百人次以上诈骗电话呢？会见时，我们从侦查机关没有叫当事人对其他人员进行辨认的事实，了解到侦查机关还没有抓到其他同案人，还没有收集到同案人的供述与辩解，以证明当事人拨打了超过五百人次的诈骗电话；我们从侦查机关还没有打印出涉案手机卡的通话清单，叫当事人进行辨认的事实，了解到侦查机关也还没有收集到物证，以证明当事人拨打了超过五百人次的诈骗电话；由于是电话诈骗，犯罪嫌疑人是在出租屋作案，不会直接面对被害人，不会有案外第三者在场，侦查机关根本收集不到被害人陈述、证人证言，以证明当事人拨打了超过五百人次的诈骗电话；根据以上事实，我们向当事人提出法律意见，除非侦查机关能够收集到电信部门提供的涉案手机卡的通话清单，且通话清单里面的通话记录超过五百个，否则根据证据裁判原则，侦查机关的指控不能成立。据此，我们要求当事人向侦查机关反映，由始至终他都没有诈骗到他人财物，除了被扣押电话卡之外，他再没有其他电话卡了。检察院在审查起诉时，我们向侦查监督科提出本案证据不足，事实不清，要求检察院不予批准逮捕的法律意见，检察院采纳了我们的意见，决定不予批准公安机关呈送提请批准逮捕申请，最后当事人被无罪释放。如果当事人行为构成犯罪，那么是轻罪还是重罪？当事人是否具有从犯、自首、坦白、未遂、退赃、积极赔偿被害人经济损失等从轻或减轻处罚情节？犯罪情节较轻且当事人不再具有社会危险性的话，能否为其申请取保候审？犯罪情节较轻的，可否在侦查阶段进行刑事和解，或在审查起诉阶段为其争取不起诉处理？3.侦查机关刑讯逼供怎么办？刑讯逼供作为一种采用肉刑或变相肉刑乃至精神刑等残酷的方式折磨被讯问人的肉体或精神，以获取其供述的审讯方法，在中国目前环境下，还是存在的。律师会见当事人时，可以了解到办案人员是否有刑讯逼供，如有刑讯逼供，律师就会调取办案人员刑讯副逼供的证据，为当事人代理申诉、控告，排除掉根据刑讯逼供作出的供述，使其不能作为认定案件事实的证据。4.对于一些有理有据的案件，通过律师介入可争取撤销案件或不批准逮捕或作不起诉处理。对于一些当事人确实没有犯罪事实的案件，律师可以深入调查取证，获取到可以证明当事人没有犯罪事实的证据，提交给侦查机关或检察院，还当事人以自由。对于一些构成犯罪与否，争议巨大的案件，律师可以引经据典、旁征博引，以事实为依据，以法律为准绳，向侦查机关或检察院侦查监督科出具法律意见，动摇他们的内心确信，迫使他们不予批准逮捕当事人，或对当事人取保候审或释放当事人。对于一些由民间纠纷引发的犯罪，或者刑法第四章、第五章规定的犯罪，或者过失犯罪，如果犯罪情节不是特别严重，当事人认罪的，可以动员当事人或其家属向被害人赔礼道歉，赔偿损害的方式，与被害人达成和解。达成和解后，律师就可以为当事人申请取保候审或者争取侦查机关撤销案件或争取检察院作不起诉处理。对于一些当事人身患重病，或处于哺乳期，或超期羁押的案件，律师就可以为当事人申请取保候审或争取侦查机关撤销案件，释放当事人律师在侦查期间的介入，更多的是在润物细无声中为当事人争取到自由，更多的是在硝烟还没有点燃时，就不战而屈人之兵。

律师代理债务转让合同纠纷案件技巧律师代理债务转让合同纠纷案件指导手册债务转移合同是指在不改变债的内容的情况下，债权人或债务人与第三人达成的将债务人的全部或部分债务转由第三人承担的协议。债务转移合同纠纷是指债权人或债务人与第三人达成协议将债务转由第三人承担后就该协议产生的权利义务纠纷。债务转移合同的主要特征有：(1)和债权转让合同不需经债务人同意不同，债务转移须经债权人同意，这是为了保证债权人的债权实现。(2)债务转移有一定的无因性。若第三人因与债务人之间有特殊约定或关系而成为债务的承担者，即使后来关系发生改变或债务人不履行相关约定，第三人亦不得借此对抗债权人。当然，在签订债务转移合同时，第三人将相关约定写入合同，作为承担债务的前提除外。【适用本寨由需要注意的问题】◆债务转移合同纠纷案件，按照合同纠纷案件的一般管辖原则，由被告住所地和债务转移合同履行地人民法院管辖。◆适用本案由时，要注意区分其与法定的债务转移之间的不同。债务转移合同纠纷是根据当事人合意，由合同确定的债务转移，而法定的债务转移来源于法律规定，譬如，连带债务人一人清偿全部债务后有权就超过自己应承担部分向其他连带债务人求偿。法定的债务转移在产生的根据、主体范围和权利转让等方面与债务转移合同都有不同，应注意不要混淆。◆适用本案由时，注意当事人的纠纷是关于原债权债务的履行还是债务转移合同的履行，若因原债权债务的履行产生纠纷，则根据原债权债务法律关系确定案由，若因债务转移合同的履行发生纠纷，则适用本案由。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。关于债务人转移合同义务的规定。合同义务转移是指债务人经债权人同意，将合同的义务全部或者部分地转让给第三人。正如债权人可以全部或者部分转让权利一样，债务人也可以将合同的义务转移给第三人。转移合同义务也是法律赋予债务人的一项权利。但是，债权人和债务人的合同关系是产生在相互了解的基础上，在订立合同时，债权人一般要对债务人的资信情况和偿还能力进行了解，而对于取代债务人或者加入到债务人中的第三人的资信情况及履行债务的能力，债权人不可能完全清楚。所以，如果债务人不经债权人的同意就将债务转让给了第三人，那么，对于债权人来说显然是不公平的，不利于保障债权人合法利益的实现。合同义务转移分为两种情况：一种情况是合同义务的全部转移，在这种情况下，新的债务人完全取代了旧的债务人，新的债务人负责全面地履行合同义务；另一种情况是合同义务的部分转移，即新的债务人加人到原债务中，和原债务人一起向债权人履行义务。债务人不论转移的是全部义务还是部分义务，都需要征得债权人同意。未经债权人同意，债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力。债权人有权拒绝第三人向其履行，同时有权要求债务人履行义务并承担不履行或者迟延履行合同的法律责任。转移义务要经过债权人的同意，这也是合同义务转移制度与合同权利转让制度最主要的区别。应当指出的是，债务人转移义务有别于第三人替债务人履行债务。合同法第六十五条对第三人替债务人履行债务的问题作出了规定，明确当事人可以约定由第三人向债权人履行债务。第三人不履行或者履行债务不符合的，债务人应当向债权人承担违约责任。债务人转移义务和第二人替债务人履行债务的区别主要有以下几方面：（1）在债务人转移义务时，债务人应当征得债权人的同意。在第三人替代履行的情况下，债务人同意第三人代替其履行债务即可，不必经债权人的同意。（2）在债务人转移义务的情况下，债务人全部转移义务后就退出了原合同关系，第三人成为合同新的债务人。在债务人部分转移义务时，第三人加入到原合同关系中，和债务人共同履行义务。第三人替代履行时，第三人并未加入到合同关系中，债权人不能把第三人作为合同的主体，直接要求第三人履行义务。（3）在债务人转移义务后，第三人成为合同关系的当事人，如果债务人未能按照合同约定履行，债权人可以直接请求第三人履行义务，而不能再要求原债务人履行。在合同义务部分转移的情况下，债权人可以向债务人和第三人中的任何一方要求履行。在第三人替代履行的情况下，第三人履行有瑕疵的，债权人只能要求债务人承担违约责任，而不能要求第三人承担违约责任。第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。【释义】本条是关于债务人转让义务时，新债务人抗辩权的规定。债务人转移义务的，新的债务人取代了原债务人的地位，承担其履行义务的责任。原债务人从合同关系中退出后，其享有的抗辩权由新债务人承受。债务人的抗辩权不因债务的转移而消灭。新债务人享有的抗辩权包括：同时履行抗辩权、先诉抗辩权、合同撤销的抗辩权、债务已履行完毕的抗辩权、债权无效的抗辩权、诉讼时效已过的抗辩权等。比如，合同义务转移后，新的债务人按照合同约定履行了义务，但是债权人还是要求其履行，债务人就可以合同履行完毕为由向债权人提出抗辩。第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。【释义】本条是关于债务人转移义务，从债务不得与主债务分离的规定。债务人转移义务的，其从债务随着主债务的转移而转移，新债务人应当承担与主债务有关的从债务。比如，为了实现债权而设定的抵押权、质权等权利以及主债务的利息等从债务，都随着主债务的转移而转移给新的债务人承担。但是，有的从债务是专属于债务人本身的，这些从债务不随主债务的转移而转移。一、债务转让要告知债务人吗债权的转让必须通知债务人。各国民法对债权的转让是否须经债务人同意或通知债务人存在不同的主张。一种是自由主义。德国民法典主张债权原则上可以自由转让，不以取得债务人同意或通知为必要要件。美国法实际也是承认合同权利的转让无须经过债务人的同意。另一种是通知主义。法国民法典、日本民法典主张债权转让以通知债务人或经债务人承诺为必要。第三种是债务人同意主义。《民法通则》第91条规定，合同一方将合同的权利和义务全部和部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意。这种规定是计划经济的产物，过于严格，不利于商品交换的发展。而《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。”两种立法有所冲突。实践中如采用债务人同意主义不利于交易便利，如采用自由主义又不利于交易安全。因此，合同法确定的通知主义既承认了债权转让是债权人的处分行为，为债权人的自由处分提供了便利和保护，又保护了债务人不因债权人将债权转让于他人而蒙受不测之损害。“因债务人向谁清偿债务于他并无多大关系。如果因转让而使债务人履行费用增加，则原债权人应当承担。”二、债务转让要注意的问题有哪些1、债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。2、债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。3、债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。4、法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。债务转让的条件有哪些债务转让需要具备四个条件：1、债务转让必须是有效的债务。债务有效存在是债务承担的前提。债务自始无效或者承担时已经消灭的，即使当事人就此订有债务转移合同，也不发生效力。2、债务转让涉及第三人的意思表示有一定规定。债务转让涉及的第三人须与债权人或者债务人就债务的转让达成合意。3、债务转让中被转移的债务具有可移转性。不具有可移转性的债务，不能够成为债务转移合同的标的，如与特定债务人的人身具有密切联系的债务，需要债务人亲自履行，不得转让；当事人特别约定不能移转的债务以及不作为义务只能由约定或特定的当事人承担，不能转让给他人。4、债务转让须经债权人同意。债务部分转让要注意什么由于原债务人并没有从原合同关系中消失，这种债务的转移形成新的债务关系，因此，在转让债务协议订立之前，应征得债权人的同意。《合同法》第八十四条债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意”的规定说明，未征得债权人同意的债务转让不能对抗债权人，同时在转让协议签订后，债务人或第三人应当书面通知债权人，债务转让协议从书面通知债权人时生效。债务承担是指债权人、债务人与第三人之间达成协议，将债务转移给第三人承担。我国《合同法》第八十四条关于债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意”的规定即是对债务承担的条文表述。根据此条，债务承担又被区分为免责的债务承担（债务转让）和并存的债务承担（债务加入）。一、债务转让的风险有哪些由于原人并没有从原合同关系中消失，这种债务的转移形成新的债务关系，因此，在转让债务协议订立之前，应征得人的同意。《合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意”的规定说明，未征得债权人同意的债务转让不能对抗债权人，同时在转让协议签订后，债务人或第三人应当书面通知债权人，债务转让协议从书面通知债权人时生效。债务承担是指债权人、债务人与第三人之间达成协议，将债务转移给第三人承担。我国《合同法》第八十四条关于“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意”的规定即是对债务承担的条文表述。根据此条，债务承担又被区分为免责的债务承担（债务转让）和并存的债务承担（债务加入）。二、债务转让需要注意哪些事项债务转让需要注意的事项：1、债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。2、债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。3、债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。4、法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。一、债务转让没有告知是欺诈吗民事活动应遵循诚实信用的原则，债务人在将自己的债务转让给第三人时，应当如实向债权人告知第三人的财产状况，根据被告知的情况，债权人有权同意或者拒绝债务人对第三人的债务转让转让行为。如果债务人向债权人提供虚假的第三方受让人信息，或故意隐瞒受让人真实情况，而导致债权人作出错误决定的，可构成欺诈。《民法通则》第四条，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。最高人民法院印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》的通知第六十八条指出，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。二、债务转让后有什么法律效力债务转让后有什么法律效力：1、第三人取得债务人的法律地位。债务转让有效成立后，第三人取代原债务人，成为新债务人；原债务人脱离债的关系，由第三人直接向债权人承担债务。嗣后第三人不履行债的义务，债权人不得再请求原债务人承担债务，只能请求第三人承担债务不履行之损害赔偿责任或者诉请人民法院强制执行，原债务人对第三人的偿还能力并不负担保责任。2、抗辩权随之移转。根据合同法第85条的规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。债务存在无效原因的，第三人作为新债务人，可以向债权人主张无效；履行期尚未届满的，新债务人对债权人的履行请求也可以抗辩。此外，在双务合同中，也可以主张同时履行抗辩权。但应注意的是，由于债务承担的无因性，没有特别约定，第三人不能基于原因行为的事由对债权人进行抗辩，只能基于所承担的债务本身所具有的抗辩事由向债权人行使抗辩权。3、从债务一并随之移转。依合同法第86条规定，债务人转移义务的，新债务人应当承担与债务有关的从债务。例如附随于主债务的利息债务，随着主债务的移转而移转于第三人。但从债务专属于原债务人自身的除外。如保证债务不当然随主债务移转于第三人，除非保证人同意。一、合同债务转让有哪些风险合同债务转让的风险如下：1、合同债务转让风险一——主体没有订立合同的资格，没有实际履行能力。在现实经济生活中，经常出现的合同风险就是订立合同的主体没有订立合同的资格，根本没有履行能力，即通常所说的皮包公司利用出卖人的轻信，骗取出卖人的货物。这种情况主要出现在以法人及其他组织为一方当事人之间订立的合同，主要表现形式为：（1）订立合同的一方根本没有提供法人资格证明;（2）合同一方虽提供了《企业法人营业执照》，但为副本(未年检)或复印件，其实为伪造的证明;（3）合同一方提供了正式的《企业法人营业执照》但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行能力;（4）合同一方在订立合同时虽提供了正式的《企业法人营业执照》，但因其它原因已歇业或已被吊销营业执照。2、合同债务转让风险二——超越代理权限，以被代理人名义签订合同债务。在合同债务的签订中，经常有代理人以被代理人名义签订合同的情况，在被代理人授权范围内，代理人所签订合同的权利义务应由被代理人承受。但代理人超越代理权或代理权授权期限已届满后所订立的合同，未经被代理人追认，由行为人承担。根据《民法通则》有关规定有可能会给合同另一方当事人造成损失。因此，在签订合同过程中，如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。二、债务承担会产生什么效果债务承担的效果如下：1、第三人取得债务人的法律地位。免责的债务承担有效成立后，第三人取代原债务人，成为新债务人；原债务人脱离债的关系，由第三人直债务承担接向债权人承担债务。嗣后第三人不履行债的义务，债权人不得再请求原债务人承担债务，只能请求第三人承担债务不履行之损害赔偿责任或者诉请人民法院强制执行，原债务人对第三人的偿还能力并不负担保责任。并存的债务承担有效成立后，第三人加入到债的关系中，成为新债务人，同原债务人一起对债权人连带承担债务，但当事人约定按份承担债务时，依其约定。第三人不履行债务的，债权人可以请求人民法院强制执行，也可以请求原债务人履行债务。2、抗辩权随之移转。根据《合同法》第八十五条的规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。这一点无论对于免责的债务承担，还是并存的债务承担都适用。债务存在无效原因的，第三人作为新债务人，可以向债权人主张无效；履行期尚未届满的，新债务人对债权人的履行请求也可以抗辩。此外，在双务合同中，也可以主张同时履行抗辩权。但应注意的是，由于债务承担的无因性，没有特别约定，第三人不能基地原因行为的事由对债权人进行抗辩，只能基于所承担的债务本身所具有的抗辩事由向债权人行使抗辩权。3、从债务一并随之移转。依《合同法》第八十六条规定，债务人转移义务的，新债务人应当承担与债务有关的从债务。例如附随于主债务的利息债务，随着主债务的移转而移转于第三人。但从债务专属于原债务人自身的除外。如保证债务不当然随主债务移转于第三人，除非保证人同意。综上，是关于“合同债务转让有哪些风险”以及“债务承担会产生什么效果”的有关内容。通过上文，我们可以知道，债务承担是债的移转之一种，是指有第三方介入债权债务关系，基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议，为原债务人承担一部分或全部债务的法律行为。而中华人民共和国《合同法》第八十四条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”这也是目前我国法律关于债务承担的最明确之规定。由此，您可以看出债务承担可约定的内容范围比较广，所以，当您准备进行债务承担活动时，建议您最好是咨询专业的律师，避免陷入法律纠纷。一、债务转让必须告知债务人吗债权的转让必须通知债务人。各国民法对债权的转让是否须经债务人同意或通知债务人存在不同的主张。一种是自由主义。德国民法典主张债权原则上可以自由转让，不以取得债务人同意或通知为必要要件。美国法实际也是承认合同权利的转让无须经过债务人的同意。另一种是通知主义。法国民法典、日本民法典主张债权转让以通知债务人或经债务人承诺为必要。第三种是债务人同意主义。《民法通则》第91条规定，合同一方将合同的权利和义务全部和部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意。这种规定是计划经济的产物，过于严格，不利于商品交换的发展。而《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。”两种立法有所冲突。实践中如采用债务人同意主义不利于交易便利，如采用自由主义又不利于交易安全。因此，合同法确定的通知主义既承认了债权转让是债权人的处分行为，为债权人的自由处分提供了便利和保护，又保护了债务人不因债权人将债权转让于他人而蒙受不测之损害。“因债务人向谁清偿债务于他并无多大关系。如果因转让而使债务人履行费用增加，则原债权人应当承担。”二、债务转让要通知保证人吗通常情况下，合同双方当事人协商一致，经债权人同意，债务人可以将合同债务转让给第三人。在这种情况下，从属于主债务的从债务，如利息的支付、不履行合同时对债权人违约金的支付、给债权人造成损害时的赔偿金的支付等，一并移转于债务受让人。根据《担保法》第二十三条的规定，债权人许可债务人转让债务、未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任，换言之，债务按人允许债务人将债务移转给第三人，如果欲使保证人继承承担保证责任，就必须取得保证人的同意。债务转移合同纠纷的法律适用债务转移、债务承担均非我国现行立法上存在的概念，理论上对这两个概念的理解也并非完全一致。实际上，能够引起债务承担的原因，有直接基于法律规定的，如我国《继承法》第33条规定，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务；有基于单方法律行为的，如附义务的遗赠，在遗赠发生效力时，即同时成立债务承担。不过最为常见的是依第三人与债权人之间或者第三人与债务人之间订立债务承担的合同。《规定》将“债务转移合同纠纷”案由列在“合同纠纷”之下，故可以将“债务转移”理解为“合同义务的转移”。也就是说，本案由仅适用于当事人因合同产生的争议，不适用于因继承所产生的争议。这种合同包括第三人与债权人订立债务承担合同、第三人与债务人订立债务承担合同以及第三人与债权人、债务人三方订立的合同三种表现形式。

律师代理债权转让合同纠纷案件技巧律师代理债权转让合同纠纷案件指导手册债权转让合同纠纷的概念债权转让合同纠纷是指合同权利人将偾权转让给第三人以后，当事人之间就债权转让合同产生的权利义务纠纷。债权转让合同是指在不改变债的内容的情况下，债权人与第三人通过的将其债权全部或部分转让给第三人的协议。合同权利的转让是指不改变合同权利的内容，由债权人将权利转让给第三人。债权人既可以将合同权利全部转让，也可以将合同权利部分转让。合同权利全部转让的，原合同关系消灭，产生一个新的合同关系，受让人取代原债权人的地位，成为新的债权人。合同权利部分转让的，受让人作为第三人加入到原合同关系中，与原债权人共同享有债权。从鼓励交易，促进市场经济发展的目的看，法律应当允许债权人的转让行为。只要不违反法律和社会公德，债权人可以转让其权利。但是，为了维护社会公共利益和交易秩序，平衡合同双方当事人的权益，法律又应当对权利转让的范围进行一定的限制。为此，一些国家和地区的民法典都对不得转让的权利作出了规定，总的原则是当事人另有约定或者依据债权性质不得转让的合同权利不得转让。比如，日本民法典第466条规定，债权得让与之，但其性质不容许让与者，不在此限。我国台湾地区“民法典”第294条规定，债权人得将债权让与第三人。但下列债权不在此限：（1）依债权之性质不得让与者；（2）依当事人之特约不得转让者；（3）债权禁止扣押者。债权转让合同的主要特征是：(l)债权的转让并不改变原来债权的内容，只是债权入主体资格的变化，由第三人取代原债权人取得债权。(2)债权转让合同的当事人是债权人与第三人，债务人非合同当事人，因此，债权转让并不需要取得债务人的同意，只需及时告知债务人即可。债权不得转让的强制性规定在吸取有关国家和地区的立法经验和总结我国实践经验的基础上，本条明确有以下情形之一的，债权人不得转让其权利：1.根据合同性质不得转让的权利根据合同性质不得转让的权利，主要是指合同是基于特定当事人的身份关系订立的，合同权利转让给第三人，会使合同的内容发生变化，动摇合同订立的基础，违反了当事人订立合同的目的，使当事人的合法利益得不到应有的保护。当事人基于信任关系订立的委托合同、雇用合同及赠与合同等，都属于合同权利不得转让的合同。比如，赠与合同的赠与人明确表示将赠与的钱用于某贫困地区希望小学的建设，受赠人如果将受赠的权利转移给他人，用来建造别的项目，显然违反了赠与人订立合同的目的，损害了赠与人的合法权益。因此，对于根据合同性质不得转让的权利，债权人不得转让。2.按照当事人约定不得转让的权利当事人在订立合同时可以对权利的转让作出特别的约定，禁止债权人将权利转让给第三人。这种约定只要是当事人真实意思的表示，同时不违反法律禁止性规定，那么对当事人就有法律的效力。债权人应当遵守该约定不得再将权利转让给他人，否则其行为构成违约。但是，合同当事人的这种特别约定，不能对抗善意的第三人。如果债权人不遵守约定，将权利转让给了第三人，使第三人在不知实情的情况下接受了转让的权利，该转让行为就有效，第三人成为新的债权人。转让行为造成债务人利益损害的，原债权人应当承担违约责任。3.依照法律规定不得转让的权利我国一些法律中对某些权利的转让作出了禁止性规定。对于这些规定，当事人应当严格遵守，不得违反法律的规定，擅自转让法律禁止转让的权利。合同法第八十七条规定，债权人转让权利或者债务人转移义务，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。如果债权人向批准或者登记机关提出权利转让请求时，批准或者登记机关经审查，未同意其转让的，该合同的权利就属于法律规定不得转让的权利，债权人不得违反法律的规定将权利进行转让。我国文物购销一直实行国家统一管理、收购和经营的政策，禁止私自倒卖文物的行为。为了保护国家的历史文化遗产，严格控制文物的出境，禁止公民个人私自将文物卖给外国人，文物保护法第二十五条规定，私人收藏的文物，严禁倒卖牟利，严禁私自卖给外国人。私人收藏的文物其所有权受国家的法律保护，其所有权的转移必须严格遵守国家法律的规定，转移的渠道要受法律的限制。因此，公民违反文物法的有关规定，将文物买卖合同中的权利转让给外国人的，其转让所有权的行为是无效的。债权人转让权利的通知义务根据合同法第八十条的规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。债权人转让权利是法律赋予其的一项权利，债权人可以在不违反法律和公共利益的基础上处分自己的权利。但是，由于债权人和债务人之间存在合同关系，债权人的转让权利的行为会给债务人的履行造成一定的影响。因此，在债权人的转让权利时给其增加相应的义务，更有利于保护债务人的合法利益。关于债权人转让权利，不同国家的法律规定有所区别。有的国家的法律规定，债权人转让债权不必经债务人的同意，也无须通知债务人。这种制度设立的目的在于鼓励交易，加速经济的流转，因而给债权人充分行使其权利的自由，但另一方面也忽略了对债务人权利保护的程度，在债务人不知道债权人权利转让的情况下，可能会给债务人的履行增加负担，引起不必要的纠纷。同时，债权人可以任意转让权利的行为，也会使合同关系处于不稳定状态，容易造成社会经济秩序的混乱。法国、日本等国家的法律规定，债权人转让其债权可以不经债务人同意，但是必须将债权转让的事实及时通知债务人。这种制度考虑到了对债务人权利的保护，保证债务人能及时了解到权利转让的情况，避免了债务人在履行义务时可能造成的损失。同时，对债权人处分其权利的行为没有实质性的制约，也不会影响交易的正常运转。除了以上两种规定外，还有一种规定是要求债权人转让权利应当取得债务人的同意，如果转让方未经另一方的同意转让权利的，其转让行为不发生法律效力。这种制度确立的出发点，侧重于保护债务人的利益，通过限制合同权利的转让，达到稳定合同秩序的目的。但另一方面将债权人转让权利的效力交由债务人来确定，限制了债权人的权利，达不到鼓励交易、促进商品流通的目的。考虑到合同双方当事人的利益的平衡，合同法在权利转让的问题上确立了权利转让只需通知债务人的原则。根据本条的规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。通知到达债务人时转让行为生效。未经通知，该转让行为对债务人不发生效力。这样规定一方面尊重了债权人对其权利的行使，另一方面也防止债权人滥用权利损害债务人的利益。同时将权利转让生效的决定权交给债权人行使，也符合其权利本身的属性，有利于促进市场经济的发展。债务人接到债权人权利转让的通知后，权利转让就生效，随之会引起合同权利和义务关系的一系列变化。原债权人被新的债权人替代或者新债权人的加入使原债权人已不能完全享有原债权。因此，债权人一旦发出转让权利的通知，就意味着合同的权利已归受让人所有或者和受让人分享，债权人不得再对转让的权利进行处置，因此，原债权人无权撤销转让权利的通知。只有在受让人同意的情况下，债权人才能撤销其转让权利的通知。应当指出的是，权利转让的规定是对民法通则第九十一条的规定的进一步具体化。民法通则第九十一条的规定：合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。该条不仅包括合同权利转让的内容，还包括合同义务转让的情形，所以，规定一方转让时应当取得另一方的同意。本条仅指债权人转让权利的情形，所以，确定了债权人通知债务人为权利转让生效的条件。债权转让的通知时间，债权转让的通知方式通知时间：原债权人将其债权转让给新的债权人，一般是有对价的，并且双方都会签订债权转让合同或者直接交付债权凭证。那么，为了减少新债权人的风险和麻烦，新债权人最好要求原债权人在债权转让合同签订时，履行通知义务，或者把履行通知义务作为债权转让合同生效的条件。这样就可以避免转让不生效的风险，也可以清楚债务人对原债权人享有的各种抗辩。如果在转让合同签订时原债权人没有履行通知义务，债务人拒绝向新的债权人还债，而导致进入诉讼程序时，原债权人在起诉前通知债务人还为时未晚。因为法律只规定了通知的义务，并没有规定通知的时间，但是不得晚于债务履行的时间。通知方式：我国《合同法》和《民法通则》均没有采取何种方式通知，那么，采用书面形式、口头形式及其他形式均不会影响通知的效力。但是笔者认为，为了防范风险，最好以书面形式为佳。因为，若债务人拒绝履行债务而需要诉讼的话，口头形式和其他形式在举证上存在一定的困难，而容易被对方否定，法院也难以查清，给败诉带来风险。在实际操作过程中，最好的办法是让债务人作为见证方在债权转让协议书上签字认可;或者在债权凭证上签“已知道该债权转让给某某”的字样;或者由债权人另行制作债权转让通知函，由债务人签字确认，新债权人保存该通知函也可。如果债权人转让多笔债权，涉及多个债务人，难以一一通知的。可以在当地媒体上，由原债权人和新债权人共同公告债权转让的事实。这种通知方式，笔者认为也应是有效的。有的会采用这样一种通知方式，原债权人将债权转让通知函装在信封里以挂号或特快专递的形式，送达债务人，以债务人签收的邮件凭证作为已履行通知义务的证据。笔者认为这种通知形式存在瑕疵，是不可取的。因为，信封里装的是什么东西并不明确，债务人可以以收到的邮件不是通知函而是其他内容的信件来进行抗辩。所以，该种通知形式存在一定程度的瑕疵，不宜采用。一、债权转让的通知时间关于通知的时间，法律上未作限制。通知应在转让合同生效后，债务人向出让人履行前作出。转让合同生效前，通知没有意义，债务人已为履行之后，通知则失去价值。实务中，经常发生债权转让后，未对债务人通知，受让人即直接起诉要求债务人履行义务。债务人则以诉讼前未获通知，转让对其不生效，受让人起诉应予驳回作为抗辩。从司法解释的上述规定看，债权转让通知义务应认为在案件审理中仍可进行。此规定应扩及适用于所有债权转让中，因在目前的市场条件下，如果债务人恶意拖延债务履行或达到转移财产的目的，就可能利用合同法第八十条的规定去设置种种障碍阻却通知的履行。如果出现这种情况，债权人将很难证明自己已经履行了通知义务。比如邮寄送达，即使有回执证明，也仅能证明收件人曾经收到过发件人的邮件，并不能证明送达邮件中具体的内容；当面送达，如果债务人拒绝签字认可而又缺少第三人作证则难以证明已为通知，等等。我们审理的案件中已经发生出让人或受让人已为通知，而债务人不予承认的情况。债权的受让人诉诸司法程序往往是不得已，只能期望采取诉讼方式达到既履行了通知义务又实现自己权利的目的。如果法院以在起诉前没有确凿证据履行了通知义务而驳回受让人的诉讼请求，否认通过诉讼可以成立通知，将使债务人认为只要不承认收到了债权转让的通知，人民法院将支持其不履行应当履行的债务，这样的效果不利于惩罚在经济活动中不诚实守信的一方，也为受让人行使债权更加困难，增加受让人的诉累。二、权转让通知方式是怎样的关于通知方式，在合同法及其司法解释中并没有明确限定，应当认为可以以口头方式（如电话、直接口头告知）、书面方式及其他能够用证据证明已经履行了通知义务的任何方式，如公告通知、登报声明等来履行通知义务。举证责任应当由提出主张者承担。一、债权转让通知的时间是怎样的关于通知的时间，法律上未作限制。通知应在转让合同生效后，债务人向出让人履行前作出。转让合同生效前，通知没有意义，债务人已为履行之后，通知则失去价值。实务中，经常发生债权转让后，未对债务人通知，受让人即直接起诉要求债务人履行义务。债务人则以诉讼前未获通知，转让对其不生效，受让人起诉应予驳回作为抗辩。从司法解释的上述规定看，债权转让通知义务应认为在案件审理中仍可进行。此规定应扩及适用于所有债权转让中，因在目前的市场条件下，如果债务人恶意拖延债务履行或达到转移财产的目的，就可能利用合同法第八十条的规定去设置种种障碍阻却通知的履行。如果出现这种情况，债权人将很难证明自己已经履行了通知义务。比如邮寄送达，即使有回执证明，也仅能证明收件人曾经收到过发件人的邮件，并不能证明送达邮件中具体的内容；当面送达，如果债务人拒绝签字认可而又缺少第三人作证则难以证明已为通知，等等。我们审理的案件中已经发生出让人或受让人已为通知，而债务人不予承认的情况。债权的受让人诉诸司法程序往往是不得已，只能期望采取诉讼方式达到既履行了通知义务又实现自己权利的目的。如果法院以在起诉前没有确凿证据履行了通知义务而驳回受让人的诉讼请求，否认通过诉讼可以成立通知，将使债务人认为只要不承认收到了债权转让的通知，人民法院将支持其不履行应当履行的债务，这样的效果不利于惩罚在经济活动中不诚实守信的一方，也为受让人行使债权更加困难，增加受让人的诉累。二、债权转让有哪些通知方式我国《合同法》和《民法通则》均没有采取何种方式通知，那么，采用书面形式、口头形式及其他形式均不会影响通知的效力。但是为了防范风险，最好以书面形式为佳。因为，若债务人拒绝履行债务而需要诉讼的话，口头形式和其他形式在举证上存在一定的困难，而容易被对方否定，法院也难以查清，给败诉带来风险。在实际操作过程中，最好的办法是让债务人作为见证方在债权转让协议书上签字认可；或者在债权凭证上签“已知道该债权转让给某某”的字样；或者由债权人另行制作债权转让通知函，由债务人签字确认，新债权人保存该通知函也可。如果债权人转让多笔债权，涉及多个债务人，难以一一通知的。可以在当地媒体上，由原债权人和新债权人共同公告债权转让的事实。这种通知方式也应是有效的。有的会采用这样一种通知方式，原债权人将债权转让通知函装在信封里以挂号或特快专递的形式，送达债务人，以债务人签收的邮件凭证作为已履行通知义务的证据。这种通知形式存在瑕疵，是不可取的。因为，信封里装的是什么东西并不明确，债务人可以以收到的邮件不是通知函而是其他内容的信件来进行抗辩。所以，该种通知形式存在一定程度的瑕疵，不宜采用。权利人转让权利时，应当将主权利和从权利同时转让，不能分离转让合同法第八十一条规定：债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。该条规定的从权利是指附随于主权利的权利。担保物权中的抵押权、质权、保证以及附属于主债权的利息等，都属于主权利的从权利。由于从权利是从主权利派生出来的，主权利无效从权利也无效，从权利随主权利的消灭而消灭，所以，从权利不得脱离主权利而单独存在。基于以上原因，不少国家和地区的法律都确定了合同主权利转让从权利也一并转让的制度。比如，德国民法典第401条规定，让与债权时，该债权的抵押权、船舶抵押权或质权，以及由一项像上述权利提供担保所产生的权利，均随同移转于新债权人。意大利民法典第1263条规定，根据转让的效力，债权的转让要将先取特权、人的担保和物的担保以及其他从权利都转让给受让人。我国台湾地区“民法典”第295条规定，让与债权时该债权之担保及其他从属之权利，随同移转于受让人。但与让与人有不可分离之关系者，不在此限。债权人转让主权利时应当将从权利一并转让，受让人在得到权利的同时，也取得与债权人有关的从权利。考虑到有的从权利的设置是针对债权人自身的，与债权人有不可分离的关系，在确立从权利随主权利转让原则的同时，专属于债权人自身的从权利不随主权利的转让而转让。债务人债权转让时的抗辩权根据合同法第八十二条的规定，债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。债权人转让合同权利，不需要经债务人同意。债务人接到权利转让通知后，转让行为就生效，权利的受让人成为新的债权人，享有和原债权人同样的权利，债务人向新的债权人履行合同义务。为了保障债权人转让权利的行为不损害债务人的利益，德国、意大利和我国台湾地区的法律都规定了债权人的变化不影响债务人所享有的权利，以保证债务人不会因为权利的转让致使应当行使的权利无法行使。债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。债务人接到权利转让通知后，可以行使抗辩权来保护自己的权利。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由对抗债权人行使请求权的权利。由于债务人的抗辩权是其固有的一项权利，并不随权利的转让而消灭，所以，在权利转让的情况下，债务人可以向作为受让人的新债权人行使该权利。受让人不得以任何理由拒绝债务人权利的行使。债务人行使的抗辩权包括：同时履行抗辩权、先诉抗辩权、合同撤销的抗辩权、债权已履行完毕的抗辩权、债权无效的抗辩权、诉讼时效已过的抗辩权等。债务人可以行使这些抗辩权对抗债权人的请求权。权利让与后，债务人还可能因某项事实产生新的抗辩权，比如，附解除条件的合同权利转让后，合同规定的解除条件成就时，债务人可以向受让人提出终止合同的抗辩。权利转让时债务人的抵销权合同法第八十三条规定：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。债权人转让权利不需要经债务人同意，债务人接到债权转让通知时，转让行为就生效。如果债务人对债权人也享有债权，同时该债权已届清偿期，那么，在这种情况下，债务人可以依照法律的规定向受让人行使抵销权。抵销是合同终止的情形之一，根据合同法第九十九条的规定，当事人互负到期债务，并且该债务的标的物的种类、品质相同的，除按照合同性质或者依照法律规定不得抵销的外，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。一些国家和地区的法律对债务人行使的抵销权作出了规定，但构成的条件有所不同。德国民法典规定，债务人也得对原债权人享有的债权向新债权人主张抵销。同时规定以下两种情况下债务人不得行使抵销权：一是债务人向原债权人取得债权的当时，已知债权让与的事由；二是债务人取得的债权在其知有让与后，而且取得的债权又在让与的债权之后才到期。我国台湾地区“民法典”规定，债务人主张抵销的条件是，债权之清偿期先于所让与之债权，或同时届至者，债务人得对于受让人，主张抵销。那么，债务人应当向谁主张抵销权呢？在这个问题上，德国等国家和地区的法律规定较为一致，即债务人应当向新的债权人行使抵销权。其理由是债权人转让权利后，已从原合同关系中退出，而受让人承受了原合同的权利和义务，成为合同新的债权人，因此，债务人应当向债权人行使抵销权。我国合同法对于债务人行使抵销权的规定和我国台湾地区的规定类似。根据合同法第八十三条的规定，债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权的，在两种情况下可以行使抵销权：一是债务人的债权先于转让的债权到期。比如，债务人的债权是8月1日到期，而转让的债权是同年12月1日到期。那么，债务人就可以向受让人行使抵销权。二是债务人的债权和转让的债权同时到期，债务人也可以向让与人行使抵销权。债务人行使抵销权时，应当以通知的方式告知受让人，通知自到达受让人时生效。根据我国合同法第九十九条的规定：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。抵销，是指当事人双方互负债务，各以其债权充抵债务的履行。抵销因其产生的根据不同，可分为法定抵销和协议抵销。法定抵销，是指法律规定抵销的条件，具备条件时依当事人一方的意思表示即发生抵销的效力。法定抵销应当具备以下条件：1.当事人双方互负债务互享债权抵销发生的基础在于当事人双方既互负债务，又互享债权，只有债务而无债权或者只有债权而无债务，均不发生抵销。双方当事人互负债务互享债权，一般因两个法律关系而发生，但也不排除当事人双方基于多个法律关系而累计的对待债权债务。比如，甲欠乙建设工程款200万元，乙第一次向甲购货欠款150万元，第二次购货欠50万元。甲可以以乙两次共欠其的200万元货款债权，抵销其欠乙的200万元工程款。2.双方债务均已到期抵销具有相互清偿的作用，因此只有履行期限届至时，才可以主张抵销；否则，等于强制债务人提前履行债务，牺牲其期限利益。但在特殊情况下，未届清偿期债权可以视为到期债权，依法抵销。比如，我国破产法规定破产宣告时未到期的债权，视为已到期的债权，但是应当减去未到期的利息。3.债务的标的物种类、品质相同种类相同，是指合同标的物本身的性质和特点一致。比如都是支付金钱，或者交付同样的种类物。品质相同，是指标的物的质量、规格、等级无差别，如都是一级天津大米。债务种类品质不相同，原则上不允许抵销。债务的标的物品质种类相同还表明，用以抵销的债务应当是物而非行为，因为行为具有特定的人身性质，不具有可比性，很难使双方债权在对等额内消灭。当事人双方互负到期债务的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但下列情况除外：1.依照法律规定不得抵销的法律规定不得抵销的债务，当事人不得通过协议抵销。比如，民事诉讼法规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需费用。”根据这一规定，当事人不得将债务人的生活必需费用用以抵销债务。2.按照合同的性质不得抵销的按照合同的性质不得抵销的情形主要有：（1）必须履行的债务不得抵销。如应当支付给下岗工人的生活保障金，不得用以抵销工人欠企业的债务。（2）具有特定人身性质或者依赖特定技能完成的债务不得抵销。如根据教学合同，乙校的张老师应去甲校讲授数学课一个月，而甲校的李老师也负有在乙校讲授一个月数学课的义务，讲课报酬相同。虽然是同种类债务，时间、报酬都相同，但由于张、李二人的讲授方法不可能相同，因此，双方的讲课债务不能抵销。当事人主张抵销的，必须以意思表示为之，该意思表示以通知对方时发生效力，对方为无行为能力人或者限制行为能力人的，通知到达其法定代理人时发生效力。抵销不得附条件或附期限。附条件的抵销只有在条件成就时才能实行，而条件有可能不成就。附期限的抵销在期限尚未到来时也不能实现。抵销附条件和附期限，使得抵销不确定，不符合设立抵销制度的目的，并可能损害一方当事人的权利。在当事人双方债权债务互为相等的情况下，抵销产生合同关系消灭的法律后果，但如果债务的数额大于抵销额，抵销不能消灭合同关系，而只是在抵销范围内减少债权。比如，甲公司尚未偿还乙公司20万元人民币到期债务，乙公司向甲公司支付20万元货款的债务也已届清偿期，双方协商一致将债务互为抵销，双方的合同关系即归于消灭。如果乙公司应偿付甲公司50万元人民币货款，那么乙公司与甲公司的债权相互抵销后，仍负有偿还30万元人民币的债务，其与甲的购销合同不能消灭。约定抵销。合同法第一百条规定了约定抵销。该条规定：当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。约定抵销，是指当事人双方协商一致，使自己的债务与对方的债务在对等额内消灭。法定抵销与约定抵销都是将双方的债务在对等额内消灭。但两者有不同，主要表现在：1.抵销的根据不同法定抵押是基于法律规定，只要具备法定条件，任何一方可将自己的债务与对方的债务抵销；约定抵销，双方必须协商一致，不能由单方决定抵销。2.对抵销的债务的要求不同法定抵销要求标的物的种类、品质相同；约定抵销标的物的种类、品质可以不同。如可以约定以煤炭抵销运输费，以二级大米抵销一级大米。抵销的标的物的种类、品质尽管不同，但一般说来，他们的价值基本相当，比如以1500公斤特级苹果抵销2000公斤一级苹果。3.对抵销的债务的期限要求不同法定抵销当事人双方互负的债务必须均已到期；约定抵销，双方互负的债务即使没有到期，只要双方当事人协商一致，愿意在履行期到来前将互负的债务抵销，也可以抵销。4.程序要求不同法定抵销，当事人主张抵销的应当通知对方，通知未到达对方，抵销行为不生效；约定抵销，双方达成抵销协议时，发生抵销的法律效力，不必履行通知义务。约定抵销使交易活动更加灵活，对当事人也更为便利，但当事人约定抵销必须坚持自愿、公平的原则，防止以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下作出同意抵销的表示。债权转让合同纠纷案件的管辖◆债权转让合同纠纷案件，按照合同纠纷案件的一般管辖原则，由被告人住所地或债权转让合同履行地人民法院管辖。合同履行地就是合同按照约定或者实际实施地点。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条这规定，“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”那么，要确定买卖合同的管辖，就应首先确定被告住所地或合同履行地。那么如何确定合同履行地呢？确定合同履行地有如下规则：1、特征履行地规则。此规则以当事人履行合同特征义务的地点来确定合同履行地，是目前占主导地位的评判方式。在合同约定的众多义务中，必有一个能反映该合同之本质特征的义务，只要是双务合同，非给付金钱义务最能反映该合同的特征，因而一般认为以此为标准确定合同履行地是适当的。也就是说，任何一个双务合同，非给付金钱义务是区别此合同与彼合同性质特征的标志点，且以该特征为依据确定合同履行地。如买卖合同中一般认为其特征义务应是标的物的交付，即所有权的转移，都以该特征义务履行地作为该合同的履行地，《适用意见》第19条、《合同法》第62条、第141条、96年最高法院《关于在确定经济纠纷案件中如何确定购销合同履行地的规定》等都对买卖合同履行地进行了界定。加工承揽合同、财产租赁合同、补偿贸易合同供用电、水、气、热力合同等等，都是按照合同性质来确定履行地，而合同性质一般根据合同的名称来确定，若名称与合同中权利义务不一致的，应按合同中约定的权利义务的内容确定合同类型，再确定履行地问题。2、实际履行地规则。合同履行地是指实际履行地、约定的履行地还是民法所规定的履行地，众说分纭，理论与实践也一直是各说各的理。最高法院关于民诉法《适用意见》中第18条规定：因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地法院管辖。操作中又分几种情况，合同有约定且实际履行地与约定一致的，按《适用意见》18条确定管辖，合同约定了履行地，但未实际履行，当事人一方或双方住所地与合同约定的履行地一致的，原则上也可以适用18条规定，而如果合同约定了履行地，实际履行地与约定的不一致，或者没有约定履行地却又实际履行了，又或者既没有约定，也没有实际履行，如何确定案件的管辖，《适用意见》中就不甚明确了。以买卖合同为例，96年最高法院《关于在确定经济纠纷案件中如何确定购销合同履行地的规定》的司法解释，也强调在实际履行中双方当事人以书面或一致认可的其他方式可以变更约定，并明确了虽有约定但未实际履行的，不依履行地确定管辖。也就是说合同只有在约定了履行地并已实际履行且约定的履行地与实际履行地又相一致的情况下，适用相关法律才无任何障碍。当事人为多数人时，可以各自订立不同的履行地点。同一个合同中的数个给付不必约定相同的履行地点，尤其是双务合同中的两个债务，可以在两个履行地点履行。即使是一个债务，也可以约定数个履行地点，供当事人选择。履行地点在法律有特别规定时，依其规定。履行地点可由习惯确定。履行地点可由合同的性质确定。【适用本案由需要注意的问题】◆适用本案由时，应注意债权转让和物权转让的区别。债权转让的对象是合同债权，因此它仅受《合同法》的调整，而物权转让，譬如土地使用权的转让，虽然转让本身是合同关系，但是转让的对象是物权，所以物权转让除了要受合同法调整外，还要受《物权法》的调整。◆应当注意并非所有关债权转让的案件都适用本案由，若当事人之间的纠纷是关于原债权债务的履行，则案由应当由原债权债务法律关系来确定，因为那属于原债权债务纠纷。若当事人就债权转让合同的履行产生纠纷，则逶用本案由。