白化勇

刑事附带民事代理词审判长、审判员：作为被害人方的刑事附带民事诉讼代理人，现依据本案的事实与法律，并结合庭审，发表如下代理意见：一、本案被告人xxx已构成故意杀人罪，无任何从轻或者减轻情节，恳请xxx市中级人民法院在量刑幅度内予以从重处罚，判处被告人xxx死刑，立即执行，理由如下：（一）被告人作案手段极其残忍，情节极其恶劣，被告人本有机会可以中止自己的犯罪行为，但是其本人没有那样做，理由如下：1、卷二16页被告人讯问笔录可以看出，被告人掐被害人脖子持续大约两分钟，在被害人呼救后，被告人仍不中止自己的犯罪行为，而是继续用右手掐被害人脖子，持续大约二十分钟直至被害人死亡，由此可以看出其情节恶劣，手段残忍，没有一点怜悯之心。2、卷二43页xxx讯问笔录：在案发当天早上，被告人给其母亲讲“这辈子欠的下辈子还，我活够了”，由此可以看出被告人在当天早晨已有杀害被害人的想法。3、卷三xxx16-18页、xxx26-28页询问笔录可以看出，被告人存在着严重的暴力行为，案发前曾掐过被害人的脖子，并威胁过被害人，扬言“大不了就是死啊”。（二）被告人没有任何从轻情节，理由如下：1、被告人在杀害被害人后，抢走了被害人身上的钱包、身份证、银行卡、手机等物品，骑走被害人的电动车，并嫁祸于他人。回到温泉小区家中，拿走被害人的电脑，向其母唐玉芳借款然后驾车逃逸，见卷二17页、20页、22-24页。2、在逃亡途中，被告人给其母打电话，要求其母亲处理尸体，毁灭证据，见卷二17页、23页。3、被告人在逃至沧州表哥家中，见办案人员搜查时，藏到卧室床下，见卷二5页抓获经过。有以上可以看出，被告人既无犯罪中止行为，犯罪后亦无自首行为，相反在杀害被害人后既抢被害人身上财物、骑电动车嫁祸他人，又想转移尸体毁灭证据，甚至在办案人员搜查时仍不死心，藏到卧室床下进行躲藏，又此可见无任何的悔罪行为，因此被告人所讲抢救被害人之事完全是自我编造的，卷二16页。4、从本案发生后至今天庭审，被告人及其亲属从未有过任何的悔罪行为及民事赔偿行为，甚至连一句道歉的话语也没有。二、本代理人认为，本案被告人xxx已构成抢劫罪，理由如下：（一）赵秉志教授主编的《侵犯财产罪研究》一书认为“行为人事先只有非法剥夺他人生命的目的，而无抢劫财物的目的,……杀人后见财起意，又将其财物拿走的，对此应以故意杀人罪和抢劫罪实行数罪并罚，因为行为人基于杀人的故意，实施杀人行为，构成故意杀人罪后，又基于非法占有被害财物的故意，实施了抢劫行为，构成抢劫罪，且这两个罪之间没有牵连关系。”本代理人认为被告人xxx杀人后又非法占有他人财物，实质上是在排除被害人反抗之后的劫财行为，且二者之间无牵连关系，因此又独立构成抢劫罪。（二）假设被告人不构成抢劫罪，是否构成盗窃罪，也需要司法机关进一步核实，理由如下：卷二17页、20页、22-24页讲述到：被告人在杀害被害人后，抢走了被害人身上的钱包、身份证、邮政储蓄银行卡、手机等物品，骑走被害人的电动车。以此陈述，被告人从被害人身上到底抢走了多少钱，手机及电动车现在价值多少，邮政储蓄银行卡到底是谁的名字，被告人从上面是否取过钱等等一系列问题都需要认真调查，因涉及到被告人是否构成盗窃罪的问题，本代理人希望人民法院能够调查核实清楚。（三）假设再退一步讲，即使被告人也不构成盗窃罪的话，在杀害被害人后，被告人又抢走被害人身上的钱包、身份证、邮政储蓄银行卡、手机等物品，骑走被害人的电动车等一系列行为来看，其犯罪情节也是严重的。三、被告人对家庭、感情极不负责任，理由如下：1、卷二43页xxx讯问笔录和卷三30页xxx询问笔录可以看出，被告人已结过两次婚，在和第二任妻子xxx尚未解除婚姻关系的前提下，又与被害人建立恋爱关系，属于对感情极不负责任。2、卷二被告人讯问笔录10、15页可以看出，被害人虽与被告人有来往，但是两人早已结束恋人关系，而被告人自己却对被告人一直进行纠缠。四、民事赔偿部分：1、被害人因被告人的犯罪行为而死亡，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十九条之规定，被告人应赔偿丧葬费21418.5元、死亡赔偿金188920元。2、被害人之父得知女儿被害消息后，悲愤交加，本已有病的身体，更是雪上加霜，一病不起，于2012年11月28日（农历十月十五日）去世，与被害人去世时间仅隔49天。原告人已过花甲之年，被害人的去世，给原告人带来巨大的悲痛，其精神几乎崩溃，根据有关法律规定，因此特要求被告人赔偿精神损失费20万元，望予以支持。3、原告人共有三个子女，为农村户口，61周岁，特要求被抚养人生活费42915元。综上，被告人作案手段极其残忍，情节极其恶劣，请求人民法院依法判处其死刑，并根据法律规定给予经济赔偿！！！代理人：白化勇律师2013年04月27日

刑事附带民事代理词审判长、审判员：作为被害人方的刑事附带民事诉讼代理人，现依据本案的事实与法律，并结合庭审，发表如下代理意见：一、本案被告人xxx已构成故意杀人罪，恳请德州市中级人民法院在量刑幅度内予以从重处罚，判处被告人xxx死刑，理由如下：（一）被告人xxx作案时根本不具有精神障碍，因此申请对被告人xxx案发时精神状态、刑事责任能力进行重新鉴定，理由如下：1、案发前当天上午（5月23日），被告人将银行存折、银行卡、房产证等一切证件放到其张官屯娘家，然后10点多回到家。案发前被告人转移财产情况，被告人丈夫xxx在询问笔录曾有陈述。（注：案发后xxx写遗嘱时所用纸反面密码即是上面提到的银行存折密码；案发后，被告人父亲xxx告诉xxx，让xxx将上述证件取回。）案发地点选择也较隐蔽，选择在“草比较多的地方”。（见xxx询问笔录58页）案发时，被告人让其女xxx在路上看着自己的儿子xxx，自己去水沟边实施犯罪活动，当其女xxx要求跟着时，被告人则对其大声呵斥。（见xxx询问笔录）案发时，当被告人xxx发现公路上有人经过案发现场时，她知道把被害人xxx往旁边草窝里推，她本人也躲到草窝里。（见xxx询问笔录）当看到xxx往岸边爬时，被告人xxx用砖头砸xxx的后脑勺处数下，后将xxx摁入水沟内，且其观察很仔细，知道xxx“脸朝下往岸上爬”。还清楚的记得“反正不是整砖，手可以握住”。（见xxx第一次讯问笔录18页）当时被告人用砖砸xxx的想法就是“让xxx死”。（见xxx第一次讯问笔录19页）作案后，当被告人xxx发现自己脚上红色凉鞋有泥土时，主动脱下来，扔到水里。（见xxx询问笔录）被告人还可以清醒的记起当时穿的是“紫红色的凉鞋”，凉鞋花纹也记得清楚，有无穿袜子也记得清楚，衣服颜色、图案也记得清楚，骑得电动车颜色、牌子也记得非常清楚。（见xxx第一次讯问笔录）综上可以看出，被告人xxx作案前知道转移财产、作案时意识非常清醒，不存在任何的精神障碍。2、案发后，被告人xxx主动跑到联通营业厅给她的亲人打电话，要求其父亲赶快过来，同时，主动写遗嘱交待财产如何处理等事情，清楚的记得存折密码。3、被告人xxx高中辍学后一直从事教育工作，先后在张官屯小学、西王屯小学、xxx县城育英小学当老师，其曾经的工作同事都证明精神正常，试想：哪一个学校会接受一个精神障碍之人从事教学工作？4、被告人xxx的邻居、村民--西王屯村156名村民按手印出具联合证明，证实被告人xxx平时精神正常。5、被告人xxx的丈夫xxx、女儿xxx证明其最近精神正常。6、庭审过程中，被告人虽然在法官、公诉人、本代理人向其发问时大哭大闹、“胡言乱语”，但是在她的辩护人为她辩护时却比较安静，另外在本代理人讲“她转移财产时”，她却说“存折没钱了，都用来买房子了”，知道积极辩解，由此可见被告人是在装疯卖傻，根本没有精神障碍。（二）被告人xxx作案手段极其残忍，情节极其恶劣，理由如下：1、xxx县公安局法医尸体检验鉴定书可以看出：被害人xxx从“左枕部至枕顶部有16处头皮裂伤，最深的深达硬脑膜，内可见颅骨粉碎性骨折”，且“颈部皮下出血，有掐扼可形成”。根据以上情况可以看出，被告人击打部位在脑部，且伤有16处之多，此外还有手掐被害人的脖子，以上部位都是致命性打击，由此可见其残忍程度。2、被告人本有两次机会可以中止自己的犯罪，但是其本人没有那样做：第一次是在将被害人推到水里后，当发现被害人往岸上爬时，且“脸朝下往岸上爬时”，她本可以中止，不再用砖头砸他的头部。第二次是在发现公路上有人经过案发现场时，她知道把被害人往旁边草窝里推，她本人也躲到草窝里，这时她本可以中止犯罪行为，但是她却选择等人走后继续实施犯罪。3、本案被害人xxx遇害时年仅5周岁8个月，孩子的父母已离异，作为孩子的婶子，还曾经是一名人民教师，应该多关心帮助被害人，但是他却对孩子如此残忍，下此毒手，特别是看到被害人“脸朝下往岸上爬时”，没有一丝怜悯之心，其罪行令人发指！！！相反，在案发后却知道假装神经有问题，写遗嘱，将财产转给其弟弟的孩子，行为极其恶劣！二、被告人没有任何从轻情节，理由如下：（一）被告人没有任何酌定从轻情节：1、被害人年龄很小，对本案的发生没有任何过错。被害人父亲从未与xxx发生过任何口角，两家也没有矛盾，从被告人xxx询问笔录中可以看出。2、被告人的亲属及其本人没有任何的悔罪意思表示及行为。被害人亲属，特别是被害人的父亲在夫妻离异后，是被害人的父亲含辛茹苦将被害人慢慢抚养长大，一个男人既要外出工作，又要抚养两个孩子，其辛苦程度是可想而知的，因此对被告人的犯罪行为无法谅解。3、从本案发生后至今天庭审，被告人xxx及其父母从未有过任何的悔罪行为，甚至连一句道歉的话语也没有，相反却装作精神障碍、转移财产！！！（二）《刑法》第18条关于刑事责任能力和第67条自首的规定，虽是法定量刑情节，但是规定的是“可以从轻或者减轻处罚”，而非“应当”，鉴于本案中被告人手段残忍、情节恶劣，且无上述酌定从轻情节，因此请求法院不对其从轻处罚。三、民事赔偿部分：1、被害人因被告人的犯罪行为而死亡，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十九条之规定，被告人应赔偿丧葬费19057元、死亡赔偿金166840元。2、被害人的去世给被害人的家庭、父亲带来了巨大的悲痛，精神受到巨大打击，其一度产生轻生之念头，因此特要求被告人赔偿精神损失费20万元。综上，被告人xxx作案手段极其残忍，情节极其恶劣，请求人民法院依法判处其死刑，并根据法律规定给予经济赔偿！！！四、（一）对被告人xxx第一次讯问笔录部分有异议：1、xxx给xxx讲：我今天下午去走娘家（xxx询问笔录47页），而给学校老师讲：我先领着她俩出去，有点事（xxx笔录53页），而自己却陈述：你跟妈妈去给弟弟看病（xxx笔录20页）。2、xxx自己讲：送女儿xxx进入学校后看到被害人活蹦乱跳，遂起歹念，而xxx讲：xxx把我放在学校大门口，当时我看到我妈妈在大门口站着（xxx笔录53页）。据了解，本小学虽有小学和幼儿园，xxx上小学，被害人上幼儿园，在小学大门口根本看不到幼儿园，更看不到被害人。3、xxx讲记不清父亲电话了，xxx笔录59页讲其先打给我舅，又打给我姨，一会我妈又用自己手机给我姥爷打了五个电话。由此可见，被告人在说谎！4、本案中，被告人讲狗咬人，其说话时间是在2012年5月23日10点多（xxx笔录48页），这个时间是在被告人转移存折等证件至她娘家之后，下午送孩子上学自己也讲怕狗咬着，是在2012年5月23日下午，由此可见其为假装精神障碍做准备。（二）xxx询问笔录也可以看出：被告人性格外向，但是遇事依着她才高兴，由此可见被告人性格较任性。（三）对xxx询问笔录部分有异议：1、据xxx回忆，xxx到派出所讲：我疯了，……，家里的狗也咬我，但是在xxx讯问笔录21页，xxx还向父亲叙述事情，根本没有疯的言语。2、xxx回忆，“xxx没说把谁杀了”，与xxx询问笔录59页所讲：我妈说我掐死xxx了，我姥爷大声说你杀人了，相矛盾。代理人：白化勇律师2012年12月14日

工伤认定意见书xxx县劳动局：xxx申请认定工伤一案，本代理人发表如下代理意见，望参考：一、xxx没有必要先行申请确认xxx与xxx公司存在劳动关系，理由如下：虽《山东省工伤认定工作规程》第十条第一款规定了“（一）劳动者与用人单位就是否存在劳动关系发生争议，在依法定程序处理劳动争议期间的”，但《山东省工伤认定工作规程》既不是行政法规、部门规章，也不是地方性法规、地方性规章，且其施行时间为2004年，最高人民法院行政审判庭已明确答复（[2009]行他字第12号）：“根据《中华人民共和国劳动法》第九条、《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。”这说明，劳动法律法规为劳动保障行政部门设定了在工伤认定程序中确认劳动关系的职权，这种职权是伴随劳动保障行政部门的设立而来的，是固有职权。纵观《工伤保险条例》，对“先通过劳动仲裁确认劳动关系、后进行工伤认定的程序”没有明文规定。恰恰相反，《工伤保险条例》第十八条、第十九条规定了劳动保障行政部门要审查是否存在劳动关系，受伤职工提交的证明材料不能显而易见证明存在劳动关系的，劳动保障行政部门还应调查核实，以取得充分的证据证明存在劳动关系。证明存在劳动关系的证据有多种，如工资花名册、工作证、具有劳动权利义务内容的调解协议、已明确认定存在劳动关系的仲裁文书或人民法院裁判文书等。劳动行政部门经审查判断，受伤职工提交的证明材料或其调取的证据能够证明劳动关系的存在，即可作出劳动关系存在的认定。二、xxx应该被认定为工伤，理由如下：（一）2011年06月08日10时10分许，xxx驾驶鲁Nxxx号大货车（所有人：xxx公司）沿廊泊线快车道由北向南行驶，当行驶至廊泊线29公里+100.5米处，该车前部与同车道、同方向的河北省廊坊市广阳区旧州乡北顺民村217号驾驶人赵冬华驾驶的因故障停在快车道的冀Rxxx号小货车后部相撞，造成xxx当场死亡，xxx承担本次事故主要责任。从事情发生来看，xxx虽然负本次事故主要责任，但不是在上下班途中，而是在履行职务过程中。（二）虽然xxx公司提交了2009年03月27日与xxx关于鲁Nxxx号大货车的《车辆买卖协议书》，本代理人对此《车辆买卖协议书》有异议，理由如下：1、我们对其真实性产生怀疑；2、鲁Nxxx号大货车登记车主为xxx公司，我们知道在车辆管理部门登记具有对外公示效力，其内部买卖协议书不具有对外效力。3、退一步讲，假设《车辆买卖协议书》真实存在的话，xxx公司也应该认定为工伤，理由如下：第一、虽然xxx公司与xxx于2009年03月27日签订了《车辆买卖协议书》，但协议签订后双方没有办理过户登记，鲁Nxxx号大货车仍在从事货物运输，也以xxx公司名义参加车管部门车辆检验及交通运输部门检验。根据《山东省道路运输条例》（2011年3月1日实行）第八条规定：从事道路运输经营的，应当具备法律、法规规定的条件，依法取得相应的经营许可，并办理工商营业登记和税务登记。从事道路运输经营的车辆应当依法取得车辆营运证。本案中xxx系自然人，在其经济技术条件不具备的情况下将其自购车挂靠于有资质的运输公司，以该运输公司的名义自主经营。反言之，是该运输公司将其部分经营权发包给了xxx，该公司才是挂靠车辆的法定车主和营运主体。因此合法用人主体当属运输公司。2007年最高人民法院行政庭《关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复》中认为：“个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，其聘用的司机与挂靠单位之间形成了事实劳动关系，在车辆运营中伤亡的，应当适用《劳动法》和《工伤保险条例》的有关规定认定是否构成工伤。”第二、双方签订《车辆买卖协议书》的目的在于规避法律、逃避责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十条规定：当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。但《中华人民共和国侵权责任法》适用前提为侵权责任，另外从第五十条规定的“由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿”的内容可以看出，是针对车辆以外人员的第三者造成损害要求赔偿的情况，本案为工伤认定纠纷案件，且王伟刚自发生事故至死亡从未脱离车辆，不属于第三者，因此《中华人民共和国侵权责任法》及第五十条是不适用的。综上，本代理人认为xxx应被认定为工伤，以上意见仅供参考。案件代理人：白化勇律师