马敬

辩护词尊敬的审判长、审判员：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十二条第（一）项的规定，山东省国宗律师事务所接受上诉人张XX的委托，指派我担任上诉人张XX涉嫌挪用公款罪一案二审的辩护人。接受委托后我仔细查阅了案件材料，并会见了上诉人，现针对本案《XX县人民法院（2011X刑初字第154号判决书》之判决根据事实和法律，发表一下辩护意见，恳请合议庭考虑。一、关于本案涉及金额的问题本案上诉人分六次借给一审被告人郭XX的105万元款项中，2008年3月18日借出的20万元以及2008年6月21日借出的20万元，是侯XX向时任XX县国土资源局副局长的林XX请示并征得其同意后，才去找张XX办理的。张XX也是在得知侯XX请示过领导后才予以出借的。虽然张XX没有直接请示领导林XX，林XX没有直接给张XX指示，但是林XX同意出借公款的行为实际上通过侯XX传达给了张XX。张XX只所以以个人名义出借的，是因为XX县国土资源局矿产资源开发中心的公款是在张XX个人名下保管的。所以，对上述两笔款项的借用，应当是一种单位行为，而不是个人行为。故该两笔款项共计40万元不属于本案挪用公款罪的涉案金额。2010年4月23日张XX出借给侯XX的15万，其目的是帮助侯XX的三哥张XX还侯XX的妻子刘某欠款。该笔款项既不是进行营利活动也不是进行非法活动，并且该笔款项侯XX于2010年7月22日以转账的方式归还。故该行为不符合挪用公款罪的构成要件，所以该笔款项不属于本案挪用公款罪的涉案金额。综上，上诉人张XX与侯XX涉嫌挪用公款罪的金额应当是50万元。二、关于本案的量刑问题上诉人将公款50万元分3次借给侯XX使用，侯XX并没有进行营利活动及非法活动，至于侯XX将该50万元作何用与本案没有关系。并且该三笔款项在案发前都已如数归还。本案中，每次借款都是侯XX怂恿张XX借出，张XX碍于同事及领导面子，也不敢不借。每次借款，张XX都没有谋求个人私利，逢年过节，侯XX送给张XX的礼品，张XX也没有接受。侯XX作为张XX的领导，积极主动的教唆张XX挪用公款，并且保证及时还款不会出事。在挪用公款的过程中，侯XX起到了积极组织、策划的作用，是本案的主犯，而张XX只是被动的服从，是共同犯罪中的从犯。因此，本案一审以挪用公款罪判处侯XX有期徒刑三年，缓刑五年；以挪用公款罪判处张XX有期徒刑七年，显然是不符合公平正义的法律理念。根据《最高人民法院量刑指导意见》“对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否实施犯罪实行行为等情况，予以从宽处罚，可以减少基准刑的20％－50%；犯罪较轻的，可以减少基准刑的50％以上或者依法免除处罚。”因此，针对上诉人张XX的犯罪情节，二审法院应依法予以改判。三、关于本案张XX与王XX共同挪用公款的问题张XX与王XX共同分3次挪用公款18万元，每次都是王XX主动提出，并由王XX提出具体的操作办法。2010年6月25日，张XX借给王XX9万元，2010年7月16日，王XX将该笔款项归还；2010年8月11日，张XX借给王XX3万元，该笔款项于2010年8月26日归还；2011年1月29日，张XX借给王XX6万元，该笔款项于2011年2月22号归还。在本案中，张XX主动交代私自出借公款给王XX的事实，属于自首。并且该三笔款项都及时归还，没有造成单位损失。根据《最高人民法院量刑指导意见》“对于自首情节，综合考虑投案的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40％以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的40％以上或者依法免除处罚。”，故对张XX借给王XX18万元的行为，应免于追究刑事责任。综上，辩护人认为本案一审判决以挪用公款罪判处张XX有期徒刑七年属于案件认定事实错误，适用法律不当，依法应予改判。以上辩护意见请二审法院参考采纳。此致潍坊市中级人民法院辩护人：山东国宗律师事务所马敬律师二0一二年五月五日

辩护词尊敬的审判长、审判员、人民陪审员：依照法律规定，山东国宗律师事务所接受本案被告人宋XX亲属的委托，并征得本人同意，指派我担任辩护人。今天依法出席法庭，履行职责。受理此案后，我详细查阅了本案的全部卷宗材料并会见了被告人。刚才，又参加了法庭调查、质证，认真听取了公诉人的公诉意见。至此，我对XX市人民检察院起诉书所指控，被告人宋XX犯贪污罪、受贿罪的定性及主要事实无异议，但就个别事实的认定有不同的看法，现综合案件事实及被告人宋XX具有的从轻处罚情节，发表以下辩护意见：一、被告人宋XX认罪、悔罪态度十分明显她对因自我约束力差而犯下的罪行表示了深深地懊悔，归案后，经过检察机关的教育和自我检讨，她认罪态度诚恳，积极交待问题，将自己知道的实情及犯罪经过都如实地向检察机关陈述。对于检察机关指控的11起受贿行为，除检察机关已掌握的第10起犯罪行为外，其他10起受贿行为均是她主动交待的；贪污行为她也主动交待1起，其他几次犯罪在检察机关的教育下她均坦白承认。同时，在今天的庭审中被告人宋XX对起诉书指控犯有贪污、受贿罪的基本事实没有异议，并自愿认罪，知晓有关规定及可能导致的法律后果。那么辩护人认为对自愿认罪的被告人可予以从轻处罚。二、检察机关指控被告人宋XX与李XX合伙贪污这一起犯罪，宋XX的贪污数额应认定为7万元对于共同贪污犯罪中如何计算各共犯的犯罪数额，我国的刑法典没有作出明确的规定，新刑法颁布实施后也没有作出司法解释。从目前司法实践来看，存在多种看法和处理方式，没有统一的标准。辩护人认为，各共同犯罪人只应对自己实际分得的赃款、赃物的数额承担刑事责任。如果要每个犯罪人都以共同犯罪数额作为量刑的基础，那就是不加区别地要每个罪犯都承担其他共犯的罪责，违反了罪责自负原则。对此，新刑法实施以前，1988年全国人民代表大会常务委员会发布了《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》，第二条第二款规定：“二人以上共同贪污的，按照个人所得数额及其在犯罪中的作用，分别处罚”。近期有关媒体报道了最高人民法院副院长黄松有的贪污受贿案件，河北省廊坊市中级法院审理查明了其伙同粤西代办处负责人等3人贪污308万元这一事实，对黄松有的犯罪数额只认定了他分得的120万元。因此，辩护人认为，在这起共同贪污犯罪中，宋XX的犯罪数额应为她分得的7万元。三、起诉书所列受贿事实第4项，性质不宜定为受贿第一，宋XX收取张XX的2万元，符合XX市委市政府的招商引资政策。2008年8月23日，XX市委市政府印发青发[2008]55号《XX市招商引资工作激励政策规定》，规定无论是否本职工作，只要是招商引资工作的有功之臣符合文件规定就应进行奖励。宋XX积极参与招商引资工作，帮助支持XX农开办主任张XX出色地完成了招商引资任务，市委市政府兑现其个人奖金17.8万元。2009年10月19日，检察院对张XX的询问笔录证明，这是奖给他个人的，税务局扣除了他的个人收入所得税。询问笔录中张XX说“这个项目你也出了力，奖金发下来了，给你2万元”。张XX的行为，是对招商引资参与人员所获得的奖金的再分配，这笔钱是宋XX应得的奖金。第二，宋XX收取张XX的2万元，不符合受贿罪的犯罪构成要件。受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的,或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。在此项中，也没有索取财物。非法收受他人财物的，必须同时具备“为他人谋取利益”的条件才能构成受贿罪。宋XX参与招商引资时，并没有获取他人财物的主观故意，在收这笔钱时，招商项目已落实，市委市政府也兑现了奖励政策，而受贿罪的主观方面必须是故意的。“离开了犯罪构成，就不存在任何刑法意义上的犯罪”，这是众所周知的法学定律。第三，如认定此项事实为受贿，会极大地打击XX市招商引资工作的积极性，阻碍市委市政府建设生态文明新XX战略部署的顺利实施。四、被告人宋XX对自己的犯罪行为深为自责，多次请求检察人员转告其家人，请家人千方百计筹措款项进行退赃，尽快交予办案机关。在家属的配合下，涉案赃款已全部退回五、请求法庭全面考虑被告人宋XX的功过，予以从轻处罚毋容置疑，被告人宋XX的行为已触犯了国家的法律法规，但也应认识到，她在几十年的工作中，为XX市的经济社会发展做出了一定的贡献，先后立功受奖近30次，连续多年被评为先进工作者、受市委市政府嘉奖，年年是全市的招商引资先进个人，每年引进的项目资金都近亿元，这些成绩是有目共睹的。另外，我们也应看到，她的大多数受贿行为是因招商引资而发生的。在目前招商引资任务的强大压力之下，迎来送往、吃吃喝喝已成为一种风气，她所贪污受贿的款项，有一部分确实用于了公务接待，用于了工作。虽然目前因客观原因无法证明，但这种现象是普遍存在的。请求合议庭对于被告人具有的从轻情节，在对被告人处罚时给与考虑。也希望我们司法机关,充分运用法律的教育功能，给被告人一个改过自新的机会。谢谢！辩护人：山东国宗律师事务所马敬律师二○一○年三月四日

辩护词尊敬的审判长、审判员：依照法律规定，山东国宗律师事务所接受本案被告人亲属的委托，并征得本人同意，指派我们共同担任被告人刘XX的辩护人。今天依法出席法庭，履行职责。受理此案后，我们详细查阅了本案的全部卷宗材料并会见了被告人。刚才，又参加了法庭调查、质证，并就几个关键问题向被告人进行了发问。同时，我们认真听取了公诉人的公诉意见。至此，我们对XX区人民检察院X检刑诉[2010]138号起诉书所指控被告人刘XX犯受贿罪的定性及主要事实无异议，但就个别事实的认定有不同的看法，现综合案件事实、证据及被告人刘XX具有的从轻处罚的情节，发表以下辩护意见：一、被告人构成受贿罪，但数额认定有误首先，对于起诉书所列受贿事实收受超生户韩XX的中百购物卡1000元、收受工程建筑商张XX的购物卡1500元，均是被告人在仲秋、春节期间收受，属于不正之风，应按违纪处理，不应认定为受贿犯罪。其二，关于收受的XX第三人民医院的好处费数额认定有误。在被告人第一、二次讯问笔录中供述，均承认只收受过XX第三人民医院好处费一次，数额为一万五千元左右，庭审中辩护人提供的被告人记载的收条中也明确载明了收到了15165元；对于所谓的2008年底收受好处费12960元，被告人没有任何印象，且与事实不符，被告人于2009年1月即调离了计生站，在第三人民医院提供返还款说明中载明2008年1月至2008年12月共12960元，说明至2008年底被告人在医院没有结算前是不可能得到该笔款项的，而起诉书中载明的2008年底收受该款项与事实不符，笔录中第三人民医院的账目中也没有被告人的签名，不能证实被告人2008年底收受好处费12960元。其三，关于收受XX妇幼保健院的好处费数额认定有误。在检察院对镇计生办会计郭同利的询问笔录中明确载明在账上有妇幼保健院的查体费返还款16500元（P81页），证实该笔妇幼保健院的好处费已入帐，因此该16500元应当予以减除。其四，被告人收受好处费并非自己吃喝浪费，其中5960元用于工作给职工发放福利、缴纳电话费，该5960元应当予以扣除。需要强调的是：第三人民医院、妇幼保健院给镇计生办主任返还款，这是很多年来、多任形成的惯例，计生办工作人员人人皆知。这些款项，被告人刘XX不可能、也绝对不敢独吞。在今天庭审中刘XX也提到，他多次用这些钱招待检查指导工作的领导，赠送当地的风筝、年画、挂历，完成领导交办的任务。应当说他收受的返还款绝大部分用于了工作、用于了全体职工。这是毋庸置疑的事实。综上，刘XX受贿数额不足五万元，情节轻微，社会危害较轻。二、被告人具有从轻处罚的情节首先，被告人不存在索贿情节，刘XX每次都是被动的接收他人的财物。其中张XX的1万元，是张XX强行扔给刘XX的，其他超生户的款项也均是被动接收的；对于收受医院的好处费，也是因为社会交往中的“潜规则”。其次，刘XX并未利用职务便利为他人谋取非法利益。刘XX收取的建筑商的款项，但各期的付款并没有超越工程进度，且工程款项也不是由刘XX支付，而是由镇政府支付；因此不能证明刘XX因收受款项而为张XX谋取了非法利益，在张XX的笔录中也多次表明是为了感谢刘XX。刘XX收受超生户的款项，对其罚款也是在法律规定的范围内，未给国家造成损失，也未给他人谋取非法利益。第三，刘XX积极退还赃款。第四，刘XX自愿认罪，坦白交待。在到案后他即如实的供述了自己的罪行，积极反省罪过，悔罪表现深刻。第五，刘XX没有犯罪前科，系初犯。三、请求依法对被告人刘XX处以缓刑由于被告人抵挡不住金钱的诱惑，与社会运行中的“潜规则”以及法制观念淡薄综合因素的影响，导致其出现了受贿的犯罪行为。通过司法机关的帮助教育，被告人已对自己的犯罪行为深感痛心与后悔。在辩护人会见被告人时，其亦多次表示愿意认罪，痛改前非，重新做人，渴望早日回归社会，憧憬美好的生活，有较好的悔罪表现，并已退还部分赃款。鉴于被告人自愿认罪，具有悔罪表现，又系初犯，主观恶性不深，希望法庭能够对其从轻、减轻处罚，处以缓刑，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。辩护人：山东国宗律师事务所马敬律师2011年8月10日

导读：车子撞到头部缝了几针能评定伤残的，伤残评定的流程一般是，被鉴定人应携带伤残鉴定申请书去评定机构，然后进行伤残评定，再是交通管理部门会将报告送达当事人。一、车子撞到头部缝了几针能否评伤残可以。交通事故伤残评定的流程：1.当事人提交书面的伤残评定申请；2.交通管理部门委托具有相应资质的评定机构进行伤残评定；3.交通管理部门将伤残评定报告复印件送达当事人。《道路交通事故处理程序规定》第四十九条需要进行检验、鉴定的，公安机关交通管理部门应当按照有关规定，自事故现场调查结束之日起三日内委托具备资质的鉴定机构进行检验、鉴定。尸体检验应当在死亡之日起三日内委托。对交通肇事逃逸车辆的检验、鉴定自查获肇事嫌疑车辆之日起三日内委托。对现场调查结束之日起三日后需要检验、鉴定的，应当报经上一级公安机关交通管理部门批准。对精神疾病的鉴定，由具有精神病鉴定资质的鉴定机构进行。二、车子撞到头评定伤残需要注意什么1.当事人应与鉴定人员积极配合，主动提供相关的伤情资料、物证和检材，如实接受鉴定人员的询问、调查和检验。2.在鉴定过程中不得弄虚作假、提供伪证，如提供伪证要承担相应的民事责任；构成犯罪的，还会被追究刑事责任。3.当事人不得私自更改伤残鉴定书的内容，否则该鉴定书无效。4.如果对法医鉴定的结论不服，可以申请由双方共同认可或公安、司法机关依法指定的鉴定部门重新进行鉴定。5.鉴定结束后，当事人应对返还的有关材料、物证、检材妥善保管，以备后用。三、车子撞到头评定伤残的材料法律快车提醒您，车子撞到头评定伤残的材料：1.身份证（无身份证的带户口本）；2.委托鉴定书（律师事务所或交通队出具）；3.交通事故责任认定书；4.病历本、诊断证明、入院记录、出院总结；5.X光片、CT光片及报告单。

导读：民法典侵权责任的规定是行为人有过错导致对方权益受到损害的，则是要承担侵权责任。侵权责任和违约责任的区别是归责原则不同，举证责任不同，以及其他的不同。一、民法典侵权责任的规定是什么《民法典》第一千一百六十五条行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的,应当承担侵权责任。依照法律规定推定行为人有过错,其不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。第一千一百六十六条行为人造成他人民事权益损害,不论行为人有无过错,法律规定应当承担侵权责任的,依照其规定。第一千一百六十七条侵权行为危及他人人身、财产安全的,被侵权人有权请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。二、侵权责任与违约责任的区别侵权责任与违约责任的区别如下：1.归责原则不同。侵权责任通常以过错责任为基本原则，而仅对极少的特殊侵权行为实行无过错责任原则；违约责任采用严格责任原则，即只要行为人的违约行为，没有法定的或约定的抗辩事由，行为就应承担违约责任，受害人只需证明违约方有违约行为，不需证明其是否有过错；2.举证责任不同。在一般侵权责任中，受害人有义务对加害人的过错举证，在特殊侵权责任中，由加害人反证自己没有过错；违约责任中，违约方应当证明自己没有过错，否则应承担违约责任；相比之下，违约诉讼中受害人的举证责任较小，负担较轻；3.责任构成要件不同。侵权责任中，损害事实是侵权责任的前提，无损害事实便无侵权赔偿，损害事实是物权的债权保护法行使前提的体现，即要有人身伤害、财产损失等事实；在违约责任中，行为人只要实施了违约行为，且不具有有效的抗辩事由，就应承担违约责任，并不以造成损害为违约方承担违约责任的前提；4.义务程度不同。合同的义务程度往往是根据合同当事人的意思和利益关系确定的；根据大陆法系各国的规定，在无偿合同中，利益出让人只应承担极低的注意义务；而在侵权行为中不存在法定义务程度因当事人的利益关系决定的问题；所以某些形式上的双重违法行为，依据相关法律规定，已经构成违法，但依据相关法律却可能尚未达到违法的程度，如果当事人提起合同之诉，将不能依法受偿；5.责任承担方式不同。侵权损害赔偿包括财产损害赔偿、人身伤害赔偿及精神损害赔偿，损害赔偿范围、方式不能由当事人事先约定；违约责任包括损害赔偿、违约金、定金、实际履行等责任形式，但不包括精神损害赔偿，赔偿方式范围可由当事人事先约定。三、侵权责任的免责事由包括哪些法律快车提醒您，根据《民法典》的规定，侵害民事权益的，应当承担侵权责任。但同时也规定了在具备某些条件时，可以减轻或免除侵权人的责任。1.被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2.损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。3.损害是因第三人造成的，第三人承担侵权责任。4.因不可抗力造成他人损害的，不承担责任。法律另有规定的，依照其办理。5.因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应承担适当的责任。6.因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不发或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任。

导读：人身损害赔偿案件是不能风险代理的，根据法律规定，婚姻、继承案件和请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇、请求支付劳动报酬等案件不可以申请风险代理。一、人身损害赔偿案件能风险代理吗案件涉及人身权益，不适用风险代理。实行风险代理的案件仅限于涉及财产关系的诉讼仲裁案件。《律师服务收费管理办法》第十一条办理涉及财产关系的民事案件时，委托人被告知政府指导价后仍要求实行风险代理的，律师事务所可以实行风险代理收费，但下列情形除外：1.婚姻、继承案件；2.请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的；3.请求给付赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、救济金、工伤赔偿的；4.请求支付劳动报酬的等。二、人身损害赔偿项目主要包括哪些法律快车提醒您，人身损害赔偿项目主要包括这些：1.医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证进行确定；2.误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定；3.交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算；4.护理费以及住宿费等。三、人身损害赔偿如何起诉人身损害赔偿起诉符合以下条件：原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；有明确的被告；有具体的诉讼请求和事实、理由；属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。起诉应当向人民法院递交起诉状，并按照被告人数提出副本。《民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。