王绪磊

专利侵权诉讼维权要做好的前期准备一、诉讼目的专利侵权诉讼在民事诉讼案件中还是比较冷门的，有些专利权人还没有学会使用好专利的武器维护自身合法权益；也有些小聪明的人利用专利法谋取不正当利益。正常情况下专利侵权诉讼的背后应当是商业竞争，起诉是一种维权的手段与武器。一般来说，原告起诉的直接目的主要有一下几个：1、争夺客户——这种目的主要适用可能风靡一时的新产品，为了在黄金时间内争取到更多客户，多见于电商平台的投诉或者直接起诉电商和电商平台，因为电商平台不能确定线上销售的商品是否侵权，为了规避责任，往往会先下架被投诉产品。其实也有可能不侵权，但是等法院判定不侵权的时候可能一年过去了，这种产品也已经过了热销阶段。2、获得赔偿——目前大多数专利纠纷诉讼的目的还是为了获得经济赔偿，我支持专利权人起诉生产厂家，反对通过钓鱼维权起诉销售商，尤其是销量不多的小微企业销售商。3、限制打击对手——这些公司是专利法运用的比较好的，有自己产品的专利战略布局，起诉针对性很强，为了影响对手的经营，利用手中的专利限制对方的发展。二、发起知识产权侵权诉讼的最佳时机起诉时间的选择不但能够影响案件的胜败，还会影响赔偿的多少。首先、发现侵权立即起诉不如先固定证据择机起诉，原因有三：一是被告是销售商的销售产品后短时间内可能保存有完整的合法来源证据，时间越长这些证据越难保留。二是疫情期间法院判赔金额不同，疫情期间为响应政府“三稳六保”等企业扶持政策，判赔较少。三是新专利法颁布前后判赔金额不同，为加大保护创新的力度，新专利法大幅提高了赔偿额度，现在有三年的诉讼时效可供原告选择起诉时机。其次，选择被告最怕被起诉的时机，一是被告申请IPO期间，因为在申请IPO期间公司有知识产权侵权诉讼，审批程序会被暂停，那么被告肯定急于解决纠纷，会主动找原告和解。二是被告公司被收购期间，一旦有知识产权侵权纠纷容易影响被告无形资产的评估价值，同样会影响收购进程。三是在有利于提高原告自身知名度的时期，例如媒体对某公司关注度达到高点的时候，你的起诉自然也会受到媒体的关注，这种广告受益远远大于诉讼本身开来的收益。最后，提醒原告，起诉要有充分证据，恶意诉讼的后果很严重。三、地利在哪个法院提起诉讼是可以选择的，可以依被告住所地确定管辖法院，也可以依侵权行为地确定管辖法院。但是专利侵权案件不同于一般民事案件的管辖，专利侵权案件在基层法院甚至一般地级市的中级法院都没有管辖权，因为案件专业性太强，多数法院不具备审判能力。只有在被告住所地的省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院才有管辖权，北京市、上海市、广东省因为专利侵权纠纷案件较多，国家专门设立了知识产权法院，个别城市有最高院指定的中级人民法院知识产权法庭管辖，例如深圳、杭州等。以上说的是法律规定案件管辖，下面说原告适合找谁管。因为各地的知识产权法院判决的标准并不统一，有的在侵权认定上不一致，有的在判决赔偿金额上不一致，在当地有一定影响力的企业往往会受到当地政府的扶持，法院也不例外，即所谓的地方保护主义，这是个人观点。对于疑难复杂、涉及较深技术问题的案件，要选择上述三个知识产权法院，或者经济发达地区的知识产权法庭。对于胜诉容易执行难的案件，选择被告主要财产所在地法院。那么问题来了，作为广东的原告，侵权的被告在东北，你想在家门口起诉，怎么办？可以找一个“影子被告”，由于同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各人民法院都有管辖权。举个例子，广东的原告可以在广州找一个影子公司去购买东北生产的侵权产品，然后去广州知识产权法院把影子公司和东北的侵权生产厂家一起告上法庭，法院开庭审理期间，原告可以随时与影子公司达成和解或直接撤诉。这样原告就不用去东北开庭，而是被告过来，这样既节省时间又省钱。四、人和什么是人和呢，这里的人是选择被告和代理人，首先是被告，如何选择被告，被告要首选制造者，销售者次之，有些时候使用者也在被告考虑范围之内，要结合自己的诉讼目的选择被告，优先选择取证容易，有赔偿能力的被告。如何选择代理人，能够代理专利侵权纠纷案件的不只是律师，还有专利代理人，也叫专利师，这也跟其他案件不同，其他案件不论民事、刑事、行政案件，能够代理不特定人参加诉讼的只有律师。为什么专利侵权案件可以让专利师代理呢？主要因为专利侵权案件审理的专业性太强，不懂专利法的律师去开庭，他搞不懂专利侵权的比对规则，法官看着都着急，影响审判效率和质量。所以国家给专利师开个后门，允许专利师像律师一样代理专利侵权纠纷案件参加庭审。专利师容易看懂专利文件的技术特征，容易判断被控侵权产品是否落入涉案专利的保护范围，但是，专利师毕竟没有经过司法考试，不掌握民事诉讼法的很多诉讼规则，对于庭审和答辩的技巧了解相对也少。所以，选择代理人，优先选择同时具备专利师和律师双重资质的代理人，双证律师对案件的分析、把握的更全面，取证、质证也更严谨。如果在当地找不到双证律师，可以去外地找找看，或者在当地同时委托两个代理人，一个专利师、一个律师。

在侵害专利权纠纷中，销售者合法来源抗辩能否成立，需要同时满足以下两个条件：一是从主观上讲，销售者不知道其所售产品系制造者未经专利权人许可而制造并售出，二是从客观上讲，销售者能证明该产品有合法来源，二者缺一不可。具体而言，被诉侵权产品具有合法来源是指销售者通过合法的进货渠道、通常的买卖合同等正常商业方式取得所售产品。对于客观要件，销售者应当提供符合交易习惯的相关证据，提供明确的可供主张的上游供应商。对于主观要件，销售者应证明其实际不知道且不应当知道其所售产品系制造者未经专利权人许可而制造并售出。上述两个要件相互联系。如果该销售者能够证明其遵从合法、正常的市场交易规则，取得所售产品的来源清晰、渠道合法、价格合理，其销售行为符合诚信原则、合乎交易惯例，则可推定该销售者实际不知道且不应当知道其所销售产品系制造者未经专利权人许可而制造并售出，即推定该销售者无主观过错。被诉侵权产品系“三无产品”并非合法来源抗辩是否成立的充分条件，亦非必要条件，但其可以作为认定销售商是否尽到合理注意义务的考虑因素之一。

2021年6月1日实施的新专利法对外观设计专利赋予了更多的特权，让外观设计专利在“专利三兄弟”中的地位显著提高，从“老三”跃居“老二”，相比之下其性价比最高。一、增加保护期限新专利法本次修改将外观设计专利保护期限由原来的10年延长为15年。“专利三兄弟”中发明专利的保护期限20年，实用新型10年，外观设计专利的保护期限比实用新型专利长5年，这一改变提高了外观设计专利的价值。本次专利法修改延长外观专利的保护期限，个人认为主要是为了与国际接轨。《海牙协定》中对外观设计的保护期最低为15年，这次修改应该也是在为将来加入《海牙协定》做准备。那么，加入《海牙协定》有什么好处呢？如果我国加入了《海牙协定》，那么我国的申请人只要向世界知识产权组织国际局进行一次申请，就可以在要想得到保护的成员国内获得外观设计专利保护，既快捷又省钱。二、增加局部外观保护原专利法现在对外观设计的定义，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。修改后对外观设计的定义，是指对产品的整体或者局部的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。新专利法增加局部外观的保护，当然是有利于专利权人，实践中有利于扩大外观设计的保护范围，对借鉴他人外观也提高了门槛。三、增加了国内优先权以前的专利法只有发明或者实用新型才享有国内优先权，新专利法规定，外观设计享有六个月的国内优先权。优先权有什么好处呢？同样的发明创造只能得到一次授权，那么不同的申请人向国知局申请同样的发明创造，国知局会授权给先提交申请的申请人。申请人要对产品的市场预期做出准确预断是有难度的，都希望如果卖的好就申请专利，如果卖的不好就不花这笔钱了。但是，专利要在产品公开之前申请才有保护价值，且，产品卖爆了，可能会有他人抢先去申请专利，真正的专利权人要吃哑巴亏，优先权可以在一定程度上解决这个问题。综合发明、实用新型和外观设计专利的创造难易程度、专利授权的难易程度、专利申请代理费用的多少、保护期限的长短及侵犯专利权法定赔偿额度的多少，外观设计专利的性价比可谓最高。