刘济金

山东省滨州市中级人民法院民事裁定书（2023）鲁16民辖终60号上诉人（原审被告）：邢台市***公司，住所地邢台**区中兴大街**号河北*****区**号楼**。法定代表人：庞**，总经理。委托诉讼代理人：刘律师，河北**律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程**，男，1983年*月*日出生，汉族，住山东省**镇**村**街**号。委托诉讼代理人：刘律师，山东**律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜**，***法律服务所法律工作者。上诉人邢台市***公司（以下简称**公司）因与被上诉人程**中介合同纠纷一案，不服山东省邹平市人民法院(2023)鲁1681民初2**号民事裁定，向本院提起上诉。上诉人**公司上诉称，依法撤销邹平市人民法院作出的（2023）鲁1681民初2**号民事裁定，将案件移送至河北省邢台经济开发区人民法院管辖。事实和理由：一、本案不属于中介合同纠纷。根据《中华人民共和国民法典》第九百六十一条规定，中介合同是中介人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。首先，上诉人未委托被上诉人提供中介服务，被上诉人也未提交充分有效的证据支持双方之间的委托关系；其次，上诉人与被上诉人从未进行任何书面形式的约定；最后，被上诉人承认系上诉人公司的劳务人员，双方这种关系也不可能建立中介合同关系。被上诉人以中介合同纠纷作为案由起诉没有事实和法律依据。二、被上诉人即便以中介合同纠纷起诉也应当由邢台经济开发区人民法院受理管辖。1.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第二款的规定，上诉人的工商登记住所地为邢台经济开发区中兴东大街***号，对应的管辖法院应为邢台经济开发区人民法院。2.一审法院以中介合同项目为邹平城区供热提升改造项目，从而认定涉案工程标的履行地和工程所在地均在邹平市错误。上诉人与案外人签订的是销售合同，系买卖合同关系而非供热改造项目的建设工程施工合同关系。一审法院按照涉案工程标的履行地和工程所在地均在邹平市来确定管辖，不符合民事诉讼法的规定。中介合同纠纷不属于专属管辖，上诉人与案外人签订的销售合同是在邢台市开发区，邢台市为合同签订地，被上诉人即便起诉也应在邢台经济开发区人民法院起诉。三、涉诉前，被上诉人程**未向上诉人主张过任何的中介费用。四、原审一审法院驳回上诉人管辖权异议的理由适用法律错误。本案不是建设工程施工合同纠纷不属于专属管辖，不适用建设工程施工合同纠纷的专属管辖法律规定，本案不存在协议管辖的情况，且没有实际履行行为，不存在合同履行情形。请求依法撤销邹平市人民法院作出的民事裁定，将案件移送至河北省邢台经济开发区人民法院管辖。程**答辩称，1.程**起诉提交的证据均显示周**是**公司的负责人，通过周**与程**的微信聊天记录中，证明**公司自认了与程**之间存在中介（居间）合同关系，对程**提交的证明存在中介合同关系的证据在管辖异议案件中应仅做形式审查，而不应做实体审查。程**提交的证据也证明通过其中介服务，促成了**公司与邹平城区供热提升改造项目（高温水管网）工程的施工方**公司签订了销售合同，程**完成了中介服务。因而**公司在管辖异议上诉状中以与答辩人之间不存在中介服务合同的陈述不能成立。2.依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第三十四条规定，如果有协议约定管辖的，应按协议约定确定管辖法院，如果没有协议管辖的，应按一般合同管辖原则由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。就本案来看，涉案双方之间系口头居间协议，并无书面约定管辖，故本案应按一般合同管辖原则由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条规定，程**作为原告享有管辖法院的选择权，因而程**选择合同履行地作为管辖法院完全符合法律规定。就合同履行地而言，在我国民事诉讼程序审判实务中，履行地的确定一般遵循“特征履行地”为主、结合“实际履行地”的判断原则，即应当以程序法规定为原则并结合实体法内容来加以确定，民事诉讼法中的“合同履行地”一般是指合同权利义务所涉实体义务的履行地点，本案不适用《最高人民法院关于适用本院经审查认为，本案为合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。《最高人民法院关于适用依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第二项、第一百七十八条规定，裁定如下：一、撤销山东省邹平市人民法院(2023)鲁1681民初2543号民事裁定；二、本案移送河北省邢台经济开发区人民法院处理。本裁定为终审裁定。审判长王某某审判员李某某审判员张某某二〇二三年六月九日法官助理陈某某书记员代小瑞

河北省邢台经济开发区人民法院民事判决书（2022）冀0591民初1355号原告：邢台市**公司，住所地邢台**区中**号河北**大学***园区**号楼*,统一社会信用代码：9113***954835***。法定代表人：庞**，该公司总经理。委托诉讼代理人：李**，男，1974年*月*日出生，汉族，住沙河市，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：刘律师，河北**律师事务所律师。被告：山东***公司，住所地山东省滨州市**市**街道办事处**号，统一社会信用代码913***26MA957KY***。法定代表人：张**，该公司经理。委托诉讼代理人：颜**，**法律服务所法律工作者。原告邢台市**公司（以下简称焱*公司）诉被告山东***公司买卖合同纠纷一案（以下简称创*公司），本院于2022年10月12日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告焱*公司委托诉讼代理人刘律师、被告创*公司委托诉讼代理人颜**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告焱*公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原被告签订的《销售合同》；2、依法判令被告向原告支付货款8629474.82元，并支付违约金1677293.6元，共计10306768.4元；3、本案诉讼费、保全费、律师费由被告承担。后当庭将第2项请求变更为：依法判令被告向原告支付货款5274887.62元，并支付违约金1677293.6元，共计6952181.22元。事实与理由:2022年5月13日，原被告签订《销售合同》，合同签订地为邢台市。合同约定，被告向原告采购管材等材料，总价款为33545872元，其中合同第六条约定被告支付合同总额10%定金，原告开始安排生产，先付款后发货。合同签订后，原告依约履行合同义务，但被告始终未按合同约定支付定金及相应价款，截止到2022年6月30日，被告尚欠货款862947482元。原告多次要求被告履行付款义务，被告均拒绝履行，其行为已构成严重违约。被告创*公司辩称，一、被告诉讼主体错误，双方在合同第十二条中约定，前期材料款的支付由潍坊市**公司支付，后期由原告与其签订合同。因此可以看出，原被告双方虽然签订合同，但是双方约定支付货款的相对方为潍坊市政工程公司，并非被告；二、原告发货的数额待原告举证后发表意见；三、关于违约问题：1、在合同履行过程中，我方并未违约。其一：至5月23日被告预付款350万元，至5月28日原告累计发货323.19万元，预付款尚未使用完毕，至5月29日原告累计发货3730860元，此时预付款已经全部使用完。至6月1日原告累计发货6007284元，已经超出预付款2507284元，原告并未因为被告开始发生欠款停止发货；至6月2日被告累计付款550万元，至6月6日原告累计发货10259028元，超出预付款发货4759028元，原告也并未因为所主张的款到发货的问题停止发货；至6月8日被告累计付款650万元，此时原告供货已经远超于被告付款，但是6月12日至6月30日期间原告在明知预付款不够的情况下，又向被告发货2016171.62元，这期间原告再次并未因为所主张的款到发货的问题停止发货。可以看出，合同中虽然约定了付款的方式，但是根据双方在签订合同后的口头约定，改变了付款方式，不再是按照款到发货来履行合同。其二：原告产品存在质量问题，属于违约。原告方提交的检测报告中关于断裂伸长率的技术指标检测为420，但是根据GB/T29047-2021《高密度聚乙烯外护管硬质聚氨酯泡沫塑料预制直埋保温管及管件》第5.3.2.5要求，断裂伸长率的技术指标检测不应小于450%，原告检测报告依据的是被废止并代替的GB/T29047-2012技术指标。我方于6月8日发现管件质量问题，便联系原告方代理人程*告知质量问题，并要求原告派人到场进行处理，后又多次出现质量问题，原告均未派人予以处理。原告的行为也符合民法典第五百二十七条之规定，给被告造成不安因素，我方已经书面通知原告，因原告质量问题，我方停止付款，行使不安抗辩权，并要求变更原合同的付款方式，原告方代理人已将相关情况告知原告，并通过书面形式同意变更付款方式。四、原告供应的管件存在外护管有裂痕，钢管存在沙眼，完全不符合国家标准，现工程正处在试运行阶段，部分管件已经出现质量问题，该工程为供暖工程，是民生工程，事关百姓生活。若按照已经出现的质量问题，原告所供应的管件全部不符合国家标准，将严重影响工程运行及百姓取暖，并且将会给国家造成财产损失，因此我方保留要求原告因质量问题承担违约责任的权利。五、原告未开具发票，合同中约定了由原告开具13%的增值税发票，我方要求原告开具供货数额的13%增值税发票。本院经审理认定事实如下：2022年5月13日原被告签订销售合同，约定原告向被告供应用于邹平城区供热提升改造项目工程所用的钢材，其中合同第六条约定，被告支付合同价款总额10%定金后，原告开始安排生产，分批次交货，先付款后发货。第三条质量技术标准：被告方定制产品，钢管国标合理范围，外护管无裂痕，保温层无空洞。非原告方原因造成管材损坏的，原告不承担任何责任，质保期一年。第九条违约责任：违约方须支付给守约方合同总额的5%的违约金。第十二条其他约定事项：前期由潍坊市**公司付给原告材料款，后期原告与潍坊市**公司签订采购合同。给潍坊市**公司开具发票。合同签订后原告分批向原告交付管材，累计发货价值12274888元。山东***公司受被告指示分别于2022年5月13日代付货款50万元，5月23日代付300万元，合计350万元。2022年6月2日被告创*公司向原告焱*公司支付200万元，6月8日支付100万元，7月5日支付50万元，合计付款350万元。以上累计付款700万元。原告产品质量合格证中载明，执行标准GB/T29047-2012，注意事项：（1）严禁坚硬物碰撞、划伤；(2)装卸必须使用尼龙带或者其他不伤及保温管的方法吊装，严禁使用钢丝绳捆绑吊装；（3）放置时地面应平整干净，不得有坚硬物以免伤及或损坏；（4）存放不得长期受阳光照射及雨淋，露天存放时宜用篷布遮盖；（5）存放高度不超过二米。另查明，2022年4月28日被告方工作人员郭*通过微信向曾为原告方业务员的程*发送邹平市供热官网管材采购文件，其中外护管技术要求适用的标准为GB/T29047-2012,郭*要求程*按该文件报价。原告向被告出具了案涉管材质量证明文件，其中断裂伸长率为≧350%。据查，GB/T29047-2021国家标准中外护管原材料密度规定为≧450%，GB/T29047-2012国家标准中外护管原材料密度的要求进行了更改。被告曾向原告请求变更付款方式，原告未答复，被告还曾反映过管材有质量问题，原告亦未答复。本院认为，合法的买卖合同关系受法律保护。本案中，原告焱*公司和被告创*公司之间经协商签订书面买卖合同，形成买卖合同关系，均应按合同履行自己的义务。原告已向被告供货价值12274888元，被告已经付款700万元，原被告对此均无异议，本院予以认定。被告应当按期向原告支付全部款项。根据合同约定，付款方式为先付款后发货，但在实际发货前，被告并未如数付款，原告对此系明知，但双方对何时付款并未明确约定，视为双方对付款时间变更为通常的付款方式即货到付款，被告在原告供货停止前尚欠原告货款5274888元，构成违约，除应当立即支付货款外，还须支付逾期付款违约金。原告主张违约金为合同约定总价款33545872元的5%，被告主张违约金约定过高，本院酌定为按实际供货金额12274888元的5%计算，即613744元。关于原告所供管材是否存在质量问题。被告主张案涉管材存在断裂伸长率不符合GB/T29047-2021国家标准中外护管原材料密度≧450%。本院认为，案涉合同中对断裂伸长率并未明确，虽然原告提供的案涉管材质量检测报告中该项数值为≧350%，不符合国家现行标准，但在合同协商阶段被告所要求的质量标准和原告报价的质量标准均为≧350%，该管材为定制产品，其断裂伸长率符合原被告双方的约定。其次被告主张原告所供管材存在外护破损和有砂眼，并申请鉴定。本院认为，案涉管材的外护是否破损，属于产品外观，在原告向被告交付货物时被告即可发现，被告已经接受案涉管材，即可证明在交付时外护破损问题是不存在的。关于被告申请鉴定问题，因案涉管材是在安装施工中出现的外护破损和砂眼漏水问题，无法排除是在运输和施工中所导致。《最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托鉴定审查工作若干问题的规定》第一条第1项规定：1.严格审查拟鉴定事项是否属于查明案件事实的专门性问题，有下列情形之一的，人民法院不予委托鉴定：……(3)对证明待证事实无意义的问题；……。本院认为在未排除管材外护破损和砂眼漏水系运输和施工不当所致前，委托鉴定不能证明管材是否存在质量问题，故不予委托鉴定。被告主张原告所供管材存在质量问题未提交充分证据，对该主张不予支持。被告如有新的证据，可另行主张。关于被告主张其不是付款主体问题，购销合同虽然约定由潍坊市**公司付款，但该约定属于委托付款，在潍坊市**公司未付款的情况下，被告仍为付款义务主体。关于被告主张不安抗辩权问题，可能存在质量问题不属于可以行使抗辩权的理由。故归被告该抗辩不予支持。被告还辩称双方对付款时间约定变更，但未提交证据，在被告未按约定付款的情况下原告向被告供货，不能说明原告对付款时间同意变更，故不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百二十三条、第五百二十七条、第五百七十七条、第五百八十五条第一款和第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告山东***公司在本判决生效后十日内给付原告邢台市**公司货款5274888元，并给付逾期付款违约金613744元，合计5888632元；二、被告山东***公司在本判决生效后十日内给付原告邢台市**公司保全费5000元；三、驳回原告邢台市**公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60464元，减半收取30232元，由原告邢台市**公司负担6232元，被告山东***公司负担24000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院；也可以在判决书送达之日起十五日内，向河北省邢台市中级人民法院在线提交上诉状。审判员武某某二〇二三年二月二十七日法官助理王某某书记员侯*

河北省邢台市信都区人民法院民事判决书（2022）冀0503民初5434号原告：孙*，男，汉族，1987年*月*日出生，住邢台市信都区。被告：谢**，男，汉族，1971年*月*日出生，住邢台市信都区。被告：河北***有限公司，统一社会信用代码91130***A07U69**，住邢台市襄都区**路**号*商业中心*号楼*层**室。法定代表人李*，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘律师，河北冀途律师事务所律师。被告：河北**股份有限公司，统一社会信用代码911305***05779***，住邢台市襄都区**街*号。法定代表人：崔**，该公司董事长。委托诉讼代理人:任律师，河北决策（邢台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李*，该公司员工。原告孙*与被告谢**、被告河北***有限公司（以下简称**建筑公司）、被告河北**股份有限公司（以下简称**房地产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2022年11月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙*、被告**建筑公司的委托诉讼代理人刘律师、被告**房地产公司的委托诉讼代理人任律师及李*到庭参加诉讼。被告谢**未到庭参加诉讼，其委托的孙**，因没有提供完善的委托证明，不能作为被告谢**的委托代理人参加诉讼。本案现已审理终结。孙*向本院提出诉讼请求：1、判令被告谢**支付原告材料及人工费19000元，被告河北***有限公司、被告河北**股份有限公司承担连带给付责任；2、本案诉讼费用由被告承担。原告主张的事实和理由：2021年2月谢**借用河北***有限公司资质承包河北**股份有限公司开发的位于邢台市信都区污水管网工程，原告为被告谢**提供砖石建筑材料，谢**仅支付了部分材料款，经原告多次催要，现在仍欠19000元未支付，故此诉至法院，望支持原告诉请。**建筑公司辩称：1、答辩人与孙*之间无合同关系，原告起诉答辩人无事实依据，根据合同的相对性原则，原告应起诉合同相对方，答辩人无需承担连带责任；2、**房地产公司未按合同约定支付建筑工程款，至今拖欠答辩人工程款项，根据建设工程施工合同解释第四十三条规定，滨河公司应在欠付工程款范围内承担责任，综上，恳请法庭驳回原告对答辩人的诉请。**房地产公司辩称：一、答辩人**房地产公司与被答辩人孙*之间不存在买卖合同关系。答辩人开发位于邢台市信都区，为了小区污水管网施工，经与**建筑公司协商，于2021年2月20日签订《外网排水工程施工合同》，合同约定兴台家园项目一期外网排水工程由**建筑公司承包施工，施工方式为包工包料，工程总工期为60日。答辩人按照合同约定已向施工人支付应付工程款。至于孙*及谢**与我公司没有任何关系，答辩人没有收到过被答辩人孙*所称的砖石建筑材料，也没有向被答辩人孙*支付过任何款项更没有拖欠孙*材料款。二、被答辩人孙*针对我公司的起诉违背了“合同相对性原则”，答辩人不是本案的适格被告。三、本案原告实际与谢**之间为砖石建筑材料买卖关系，根本不存在人工费一项，因此，原告起诉答辩人没有法律依据。另外，原告诉状中：河北滨河房地产开发有限公司与河北**股份有限公司登记信息不一致，原告起诉被告主体不适格。综上，答辩人与孙*之间不存在买卖合同关系，对答辩人的起诉不适格。原告的起诉没有证据和法律依据，恳请法庭驳回原告对答辩人的诉请。本院经审理认定事实如下：**房地产公司与**建筑公司于2021年2月20日签订《外网排水工程施工合同》，合同约定兴台家园项目一期外网排水工程由**建筑公司承包施工，施工方式为包工包料。**建筑公司承包了**房地产公司工程后将工程包给了谢**，谢**承包工程施工需要材料，于是联系孙*，孙*依约将砖石等建筑材料送达兴台家园小区里。孙*按谢**需求供应材料，谢**也支付了一部分货款。谢**给孙*写下欠条：“欠孙*砖款26200元，2021年9月25号结清。欠款人：谢**”。经孙*多次催要，谢**又给付了原告7000多元，现在仍欠19000元未支付，故孙*诉于本院。本院认为，本案系买卖合同纠纷。谢**欠孙*砖款并写下欠条，系当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，法院予以确认，双方均应全面履行各自义务。关于原告主张的人工费，没有提供足够的证据，本院不予支持。根据买卖合同的相对性原则，原告孙*要求**建筑公司、**房地产公司承担连带给付责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第六百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条的规定，判决如下：一、被告谢**于本判决生效之日起十日内向原告孙*支付拖欠的砖款19000元。二、驳回原告孙*的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费275元，减半收取计137.5元，由被告谢**负担。（案件受理费于本判决生效后七日内缴纳至本院诉讼费账户并通知案件承办人。收款单位：邢台市信都区人民法院，开户银行：**银行**支行，行号：31313****049，账号：8812××××0153，逾期未予缴纳，将依法移送执行向当事人追缴。）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院；也可以在判决书送达之日起十五日内，向河北省邢台市中级人民法院在线提交上诉状。审判员张某某二〇二三年二月七日书记员雷某某附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第六百二十六条买受人应当按照约定的数额和支付方式支付价款。对价款的数额和支付方式没有约定或者约定不明确的，适用本法第五百一十条、第五百一十一条第二项和第五项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百六十条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。

交通事故私了协议书乙方：__________________甲方(签字)：__________________乙方(签字)：__________________

十大劳动用工计算数据一览一、日工资、小时工资折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数小时工资：月工资收入÷(月计薪天数×8小时)月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21.75天二、加班工资计算加班工资计算用人单位依法安排劳动者在标准工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付劳动者加班工资：(一)在日标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于小时工资基数的150%支付加班工资;(二)在休息日工作的，应当安排其同等时间的补休，不能安排补休的，按照不低于日或者小时工资基数的200%支付加班工资;(三)在法定休假日工作的，应当按照不低于日或者小时工资基数的300%支付加班工资。三、经济补偿计算经济补偿计算经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。四、年休假天数计算年休假天数计算职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。职工的累计工作时间可以根据档案记载、单位缴纳社保费记录、劳动合同或者其他具有法律效力的证明材料确定。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。五、员工入职、离职年休假天数计算职工新进用人单位符合上述规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位剩余日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。六、医疗期计算医疗期计算企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：说明：①医疗期计算应从病休第1天开始，累计计算；②员工享受资格医疗期并不是一次性全部享受，而是在一定时间内累计计算；③医疗期中“月”的天数，按原劳动部规定是按30天核算；④医疗期满后，继续留用，或计算周期结束医疗期未满的，自下一次病休起可重新核定医疗期。七、病假工资计算注：①病假工资保底底线：最低不能低于当地最低工资的80%②病假工资封顶上限：上年度当地职工月平均工资（上海）八、产假天数计算产假天数计算职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天;难产的，增加产假15天;生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。女职工怀孕未满4个月流产的，享受15天产假;怀孕满4个月流产的，享受42天产假。生育津贴计算女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。九、五险一金计算通用缴费公式：缴费基数*缴费比例=应缴费用缴费基数为上年度平均工资，新入职员工缴费基数为其入职第一个月满勤工资（包括各种补贴，津贴）缴费基数各地不同，参照上社保所在地缴费基数。婚假天数十、工伤常用数据1、职工所在单位向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请的时限要求是自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起：30日内。2、工伤职工或者其直系亲属、工会组织向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请的时限要求是在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起：1年内。3、视为工伤的情形之一是职工在工作时间和工作岗位突发疾病在一定的时间内抢救无效死亡，该时间是：48时内。4、申请鉴定的申请人对鉴定的结论不服的，向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请的期限是收到该鉴定结论之日起：15日内。5、申请劳动能力复查鉴定的期限是自劳动能力鉴定结论作出之日起：1年后。

北京高院：关于劳动争议案件43个重要问答（2015汇总）一、仲裁与诉讼以及受理问题1、当事人向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后又撤回申请，向法院起诉，如何处理？当事人申请仲裁后又撤回申请的，法院不能视为已经过仲裁前置程序，可裁定不予受理，已经受理的裁定驳回起诉，并告知其先向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。对于当事人在撤回申请后，再次向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经劳动人事争议仲裁委员会裁决或作出不予受理通知书后，法院可以受理。2、当事人申请仲裁后，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭，劳动人事争议仲裁委员会按照撤回仲裁申请处理，当事人起诉到法院，如何处理？法院可不予受理，并告知其先向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经劳动人事争议仲裁委员会裁决或作出不予受理通知书后，法院可以受理。3、在劳动人事争议仲裁程序中，证人出庭作证并接受质询，诉讼中证人是否仍需出庭？证人可不再出庭，但仍有需要质询的事实或当事人又提供反证的除外。4、劳动人事争议仲裁程序中当事人已经认可的相关案件事实，在诉讼程序中当事人又否认的，如何处理？在诉讼程序中，除经对方当事人同意，或者有充分证据证明与事实不符的，对当事人否认在仲裁程序中所认可事实的主张不予支持。5、当事人已经签收劳动人事争议仲裁委员会对劳动争议作出的调解书，事后反悔向法院起诉的，如何处理？法院应裁定不予受理；已受理的，应裁定驳回起诉，但裁定书应说明调解书已生效，双方按原调解书执行。6、对于劳动争议仲裁申请人依法提出的仲裁请求，仲裁裁决书遗漏未予处理，当事人起诉至法院的如何处理？法院应当予以审理，不得以相应请求未经仲裁前置程序为由不予处理。7、劳务派遣单位与用工单位之间基于《劳务派遣协议》而产生的纠纷，仲裁委、法院是否作为劳动争议案件处理？劳动争议案件审理用人单位与劳动者之间基于劳动关系产生的纠纷，劳务派遣单位与用工单位基于《劳务派遣协议》而产生的纠纷属于劳动合同以外的其他类型合同纠纷，不宜作为劳动争议案件处理。8、劳动者要求转移户口、归还户口页、终止用人单位与人才中心户口保管合同的纠纷是否作为劳动争议案件处理？劳动者要求转移户口、归还户口页、终止用人单位与人才中心户口保管合同的纠纷，不宜作为劳动争议案件处理。9、用人单位指派劳动者长期在北京市从事业务，劳动者以在北京市某区县的居住地作为劳动合同履行地而向该地仲裁委或基层仲裁委、法院起诉的，如何处理？劳动者因用人单位的指派而长期在北京市从事业务，如其在北京有固定的办公地点，可以视办公地点所在地为劳动合同履行地，如因业务原因没有固定办公地点，则可以视其在北京的居住地为劳动合同履行地。劳动者应当向仲裁委、法院提供用人单位指派其长期在北京从事业务的证据，以及其在北京有无固定办公地点和长期居住地点的证据。10、仲裁委、法院审理涉及用人单位破产的劳动争议案件时，劳动者起诉要求用人单位履行给付义务的，如何处理？仲裁委、法院应当告知劳动者变更其诉讼请求为确认债权，在裁决或判决中表述为将所确认的数额列入破产债权，并通过破产清算程序依法予以清结，不表述履行的时间、方式。(举例：确认某破产管理人应将某劳动者享有的xx元工资列入破产债权，并通过破产清算程序依法予以清结)。二、劳动关系及责任主体的认定11、依法享受养老保险待遇的人员、领取退休金的人员、达到法定退休年龄的人员，与原用人单位或新用人单位之间建立用工关系的，如何处理？依法享受养老保险待遇的人员、领取退休金的人员、达到法定退休年龄的人员，其与原用人单位或者新用人单位之间的用工关系按雇佣关系处理。(本解答中的雇佣关系与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条规定的雇佣关系，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定的劳务关系的概念相同)。12、未达到法定退休年龄的内退人员、停薪留职人员、下岗待岗人员、企业经营性停产放长假人员在退休之前与新用人单位建立用工关系的，如何处理？未达到法定退休年龄的内退人员、停薪留职人员、下岗待岗人员、企业经营性停产放长假人员在退休之前与新用人单位建立用工关系，应按劳动关系处理，但对于新用人单位因客观原因不能为其缴纳养老、医疗、失业等保险，该劳动者以此为由提出解除劳动合同并要求经济补偿金的，不予支持。13、未达到法定退休年龄的内退人员、停薪留职人员、下岗待岗人员、企业经营性停产放长假人员在退休之前与新用人单位建立用工关系的，其与原用人单位的关系如何认定？未达到法定退休年龄的内退人员、停薪留职人员、下岗待岗人员、企业经营性停产放长假人员在退休之前与新用人单位建立用工关系的，一般情况下可以认定原用人单位与其保持劳动关系，相关待遇依双方的约定。双方未约定或约定不明的，考虑保护劳动者的基本利益和用人单位现实情况进行综合判断。14、劳动者向未办理营业执照、被吊销营业执照或者营业期限界满仍继续经营的用人单位提供劳动，如何处理？劳动者向未办理营业执照、被吊销营业执照或者营业期限界满仍继续经营的用人单位提供劳动，虽然该用人单位不具备用工主体资格，但劳动者有权依照《劳动合同法》的规定向用人单位主张权利，用人单位不存在或者无力承担责任时，出资人应当依法承担相应责任。15、用人单位自动歇业、视为自动歇业、被撤销或吊销营业执照，如何确定当事人？用人单位自动歇业、视为自动歇业、被撤销或吊销营业执照应列该用人单位为当事人。如用人单位成立清算组清理债权债务的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。清算组负责人或原法定代表人可以委托诉讼代理人参加诉讼。16、劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，发生争议时如何处理？劳动者虽在被派往单位工作，应认定其与签订劳动合同的用人单位存在劳动关系。可根据案件审理情况，追加实际用人单位参加诉讼。在判决仅由签订劳动合同的用人单位承担责任，可能损害劳动者实际利益的情况下，可判决由实际用人单位承担连带责任。17、因工死亡职工的亲属能否作为原告起诉要求确认劳动关系？因工死亡职工的亲属可以作为原告起诉要求确认劳动者与用人单位之间存在劳动关系，因工死亡职工的亲属的范围包括该职工的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有抚养、赡养关系的亲属，因工死亡职工的亲属中任何一人均可作为原告起诉。涉及因工死亡职工赔偿及享受待遇等主张，应由全部亲属作为当事人参加诉讼。18、破产清算组与其聘用人员之间是否属于劳动关系？破产清算组作为法院指定的管理人，并不符合劳动法律法规所规定的组织，不能作为用工主体与其聘用人员建立劳动关系，其属于雇佣关系。19、保险代理人与保险公司之间是否属于劳动关系？一般保险代理人依据保险公司委托在其授权范围内代为办理保险业务，并向保险公司收取手续费，保险公司根据保险代理人的业务量支付一定的佣金，保险公司不承担保险代理人的社会保险和社会福利责任，双方之间属于平等主体的民事代理关系，不属于劳动关系。20、多家关联公司交叉轮换使用劳动者，根据现有证据难以查明劳动者实际工作状况的，如何处理？多家关联公司交叉轮换使用劳动者的，处理时考虑以下原则：(1)可以根据审判需要将多家关联公司列为诉讼当事人，以多家关联公司发放工资、缴纳社会保险、工作地点、工作内容，作为判断存在劳动关系的因素；(2)在上述因素交叉难以判断的情况下，可以结合劳动者陈述的事实认定劳动关系；(3)考虑多家关联公司交叉轮换使用劳动者，工作内容交叉重叠的情况，可以根据劳动者的主张选择一家公司承担劳动关系的主要义务，对涉及给付内容的诉讼请求，可以让多家公司承担连带责任。三、劳动合同订立21、劳动合同期满后未续订，劳动者仍在原用人单位继续工作，用人单位提出解除劳动关系的如何处理？动者同意解除劳动关系的，视为双方协商一致解除劳动关系，用人单位按照《劳动合同法》第四十六条第(二)项向劳动者支付经济补偿，劳动者向用人单位主张按《劳动合同法》第八十二条支付“二倍工资”的，应予支持。劳动者不同意解除劳动关系，且无合法解除劳动关系事由的，对用人单位提出解除劳动关系不予支持。用人单位未与劳动者协商一致而违法解除劳动关系，劳动者依《劳动合同法》第八十七条规定，主张用人单位依据第四十七条规定的经济补偿标准的二倍支付赔偿金的，应予支持。22、《劳动合同法》第八十二条“二倍工资”的认定与起止时间、计算方法(1)依据《劳动合同法》第十条、第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日满一个月的次日起开始计算二倍工资，截止点为双方订立书面劳动合同的前一日，最长不超过十一个月。(2)如果劳动合同期满后，劳动者仍在用人单位工作，用人单位未与劳动者续订书面劳动合同的，起算点为自劳动合同期满的次日，截止点为双方补订书面劳动合同的前一日。(3)用人单位违反《劳动合同法》第十四条第二款、第八十二条第二款规定，不与劳动者订立无固定期劳动合同的，“二倍工资”的起止时间自应订立无固定期限劳动合同之日起算，截止双方实际订立无固定期限劳动合同的前一日。(4)用人单位因违反《劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条第二款规定，自用工之日满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同的情况下，劳动者可以向仲裁委、法院主张确认其与用人单位之间属于无固定期限劳动合同关系。在此情况下，劳动者同时主张用人单位支付“二倍工资”的不予支持。(5)“二倍工资”中属于劳动者正常工作时间劳动报酬的部分，适用《调解仲裁法》二十七条第四款的规定；增加一倍的工资属于惩罚性赔偿的部分，不属于劳动报酬，适用《调解仲裁法》二十七条第一款的规定，即一年的仲裁时效。“二倍工资”适用时效的计算方法为：在劳动者主张“二倍工资”时，因未签劳动合同行为处于持续状态，故时效可从其主张权利之日起向前计算一年，据此实际给付的“二倍工资”不超过十二个月，“二倍工资”以按月计算为宜。23、双方当事人补签劳动合同的，劳动者主张“二倍工资”，应否支持？本条所称补签劳动合同，指用人单位与劳动者建立劳动关系后，未依法自用工之日一个月内订立书面劳动合同，在劳动关系存续一定期间后，在订立劳动合同时将日期倒签到用工之日。对此视为用人单位与劳动者达成合意，一般劳动者主张“二倍工资”可不予支持，但劳动者有证据证明补签劳动合同时的倒签行为并非其真实意思表示的除外。24、存在劳动者患病或者非因工负伤在规定的医疗期内，女职工在孕期、产期、哺乳期期间等《劳动合同法》第四十二条规定的情形，劳动合同期满时，用人单位未与劳动者续订劳动合同，是否认定为未订立劳动合同而支付“二倍工资”？劳动合同期满，有《劳动合同法》第四十二条规定的情形的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止，故在续延期间用人单位与劳动者无须订立书面劳动合同，故不应支付“二倍工资”。25、用人单位法定代表人、高管人员或人事管理部门负责人未与用人单位订立书面劳动合同并依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张“二倍工资”的，应否支持？用人单位法定代表人依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张“二倍工资”的，一般不予支持。用人单位高管人员依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张“二倍工资”的，可予支持，但用人单位能够证明该高管人员职责范围包括管理订立劳动合同内容的除外。对有证据证明高管人员向用人单位提出签订劳动合同而被拒绝的，仍可支持高管人员的“二倍工资”请求。用人单位的人事管理部门负责人依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张“二倍工资”的，如用人单位能够证明订立劳动合同属于该人事管理部门负责人的工作职责，可不予支持。有证据证明人事管理部门负责人向用人单位提出签订劳动合同，而用人单位予以拒绝的除外。26、用人单位与劳动者约定劳动合同到期续延，劳动者在劳动合同到期后主张未签订劳动合同的“二倍工资”是否支持？因用人单位与劳动者在劳动合同中已经约定劳动合同到期续延，在劳动合同到期后，劳动者仍继续工作，双方均未提出解除或终止劳动合同时，属于双方意思表示一致续延劳动合同，可视为双方订立一份与原劳动合同相同的合同，故劳动者主张未签订劳动合同的“二倍工资”不应支持。27、劳动者要求仲裁委裁决或法院判决与用人单位签订书面劳动合同的，如何处理？立书面劳动合同需要当事人意思表示一致，由劳动者与用人单位平等协商，以确定合同期限、工作内容、劳动报酬等事项。因此，由仲裁委裁决或法院直接判令双方订立书面劳动合同有违当事人意思自治原则，亦无法确定具体执行内容和申请强制执行。故对劳动者要求与用人单位订立书面劳动合同的，仲裁委、法院可释明当事人变更诉讼请求，主张确认双方存在某种类型的劳动合同关系。因可归责于用人单位的原因导致未订立书面劳动合同的，劳动者可另行依法主张用人单位承担未订立书面劳动劳动合同的法律责任。28、用人单位与劳动者约定劳动合同到期续延，此后劳动者以连续订立两次固定期限劳动合同为由要求确认存在无固定期限劳动合同关系是否支持？用人单位与劳动者约定劳动合同到期续延，且实际续延劳动合同的，劳动者以连续订立两次固定期限劳动合同为由要求确认存在无固定期限劳动合同关系的，应予支持。29、对用人单位存在规避签订无固定期限劳动合同的情况，如何处理？用人单位存在规避《劳动合同法》第十四条规定的下列行为，劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数仍应连续计算：(一)为减少计算劳动者的工龄，迫使劳动者辞职后重新与其签订劳动合同的；(二)通过设立关联企业，在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的；(三)仅就劳动合同的终止期限进行变更，用人单位无法做出合理解释的；(四)采取注销原单位、设立新单位的方式，将劳动者重新招用到新单位，且单位经营内容与劳动者的工作地点、工作内容均没有实质性变化的；(五)其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。四、劳动合同的履行、解除、终止30、劳动者依据劳部发[1994]481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第四条关于25%的经济补偿金的规定主张给付经济补偿金，如何处理？劳动者可以选择依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第四条的规定主张25%经济补偿金，也可选择依据《劳动合同法》第八十五条的规定主张加付赔偿金。劳动者主张加付赔偿金的，依法应先经劳动行政部门处理。劳动者应向仲裁委、法院提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改证据，以及用人单位逾期不履行上述义务的证据。31、劳动者以《劳动合同法》第三十八条规定之外的情形为由提出辞职，在仲裁或诉讼阶段又主张是用人单位存在前述法定情形迫使其辞职，请求用人单位支付经济补偿金或赔偿金的如何处理？对于劳动者提出辞职的，应以劳动者当时实际辞职理由作为认定案件事实的依据，劳动者以《劳动合同法》第三十八条规定之外的情形为由提出辞职，在仲裁或诉讼阶段又主张是用人单位存在前述法定情形迫使其辞职，请求用人单位支付经济补偿金或赔偿金的，仲裁委、法院不予支持，但劳动者证明在辞职时，存在欺诈、胁迫、重大误解等违背其真实意思表示的情形的除外。32、用人单位以劳动者违反规章制度为由与劳动者解除劳动合同的，如劳动者对规章制度的合法性提出异议，仲裁委、法院如何审查？仲裁委、法院应审查用人单位规章制度的制定程序是否合法、内容是否违反法律、行政法规及政策规定，是否公示或者告知劳动者。用人单位在《劳动合同法》实施前制定的规章制度，该规章制度的内容不违反法律、行政法规的规定、不存在明显不合理，且已经向劳动者公示的情形，可以作为处理劳动争议的依据。33、劳动者未按规定提前三十天(在试用期内提前三天)通知用人单位解除劳动合同即自行离职，或虽然履行通知义务，但有未履行的相关义务，给用人单位造成损失的，应否赔偿？劳动者未提前三十天(在试用期内提前三天)通知用人单位解除劳动合同，自行离职，或虽然履行通知义务，但有未履行的相关义务，如其应当履行的办理工作交接等义务，给用人单位造成直接经济损失的，应当承担相应的赔偿责任，对所造成的经济损失，用人单位负有举证责任。34、解除或终止劳动合同后，用人单位拒不向劳动者出具终止或者解除劳动关系证明或者未在法律规定的期限内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，造成劳动者无法就业的，劳动者请求用人单位赔偿损失的，如何处理？劳动者能够证明因用人单位的过错造成其无法就业并发生实际经济损失的，应当予以支持。劳动者对用人单位过错与其无法就业有直接的因果关系以及因此所造成经济损失的具体数额负有举证责任，不能证明有直接因果关系的不予支持，如确实造成经济损失，但无法确定经济损失具体数额的，可以按照上年度社会平均工资确定，并明确支付的时间段。35、固定期限劳动合同履行过程中，用人单位与劳动者协商对劳动合同期限作出变更，是否认定属于签订了两次劳动合同？用人单位与劳动者协商一致变更固定期限合同履行期限的，如变更后的期限超过原合同期限，视为用人单位与劳动者订立两次固定期限的劳动合同，如变更后的期限短于原合同期限，则仅视为对原合同期限的变更。36、女职工在未知自己怀孕的情况下与用人单位协商解除劳动合同后，又以重大误解为由撤销解除协议或者要求继续履行原合同的，如何处理？女职工与用人单位协商解除劳动合同后，发现自己怀孕后又以重大误解为由要求撤销协议或者要求继续履行原合同的，不予支持。37、女职工违反《中华人民共和国人口与计划生育法》(以下简称《人口与计划生育法》)生育的，用人单位能否解除劳动合同？女职工违反《人口与计划生育法》生育并符合以下情况的，用人单位可以解除劳动合同，且无须支付经济补偿金。用人单位与劳动者在劳动合同中约定违反计划违反《人口与计划生育法》生育可以解除劳动合同；用人单位依法制定的规章制度中明确规定，禁止劳动者违反《人口与计划生育法》生育；当地政府部门因劳动者违反《人口与计划生育法》生育，对用人单位进行处罚。38、劳动者违反竞业限制约定，用人单位既要求劳动者承担违约金，又要求劳动者赔偿损失的，如何处理？用人单位既要求劳动者承担违约金，又要求劳动者赔偿损失的，需举证证明劳动者承担的违约金不足以弥补其实际损失。仲裁委、法院可选择一较合理的诉讼请求予以支持，驳回另一项诉讼请求，也可支持违约金后对差额部分损失予以支持。用人单位主张劳动者赔偿损失的，除证明双方有竞业限制协议，劳动者有违反竞业限制约定的行为，还负有证明造成实际损失的举证责任。五、社会保险39、用人单位与劳动者约定，工资中包括用人单位负担的养老、医疗、失业等社会保险费，而不向社会保险经办机构缴纳社会保险费的，其效力如何认定？用人单位负有自行申报按时足额缴纳社会保险费的法定责任，劳动者应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。用人单位与劳动者约定工资中包括社会保险费，而不向社会保险经办机构缴纳社会保险费的行为无效。劳动者主张未办社会保险损失赔偿的，可以从赔偿额中扣减用人单位已按约定支付给劳动者的社会保险费。40、《中华人民共和国社会保险法》于2011年7月1日起施行，在该法实施前，用人单位未为农民工缴纳养老保险的，因社会保险经办机构实际无法办理补缴手续，仲裁委、法院可以判令用人单位以金钱方式赔偿农民工未缴养老保险损失。现《中华人民共和国社会保险法》施行后已允许农民工补缴养老保险，农民工要求用人单位给付2011年7月1日后养老保险赔偿的诉讼请求是否还予以支持？仲裁委、法院对用人单位未为农民工缴纳养老保险的，可判至2011年6月30日，对于2011年7月1日后农民工的养老保险问题原则上由社会保险经办机构和劳动行政部门依法处理，仲裁委、法院不再判决给付金钱赔偿。41、用人单位以向劳动者支付金钱代替缴纳社会保险的，用人单位在补缴社会保险后能否要求劳动者返还已付金钱？如果用人单位补缴社会保险后劳动者在社会保险方面已不存在损失的，用人单位可以要求劳动者返还为代替缴纳社会保险而支付的金钱。42、用人单位为劳动者办理商业保险能否替代社会保险？商业保险与社会保险的性质不同，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务。用人单位为劳动者办理商业保险后，并不能免除其为劳动者缴纳社会保险的义务。43、用人单位未给劳动者缴纳社会保险费，劳动者通过其他渠道自行缴纳保险费后，要求用人单位据此支付费用是否支持？劳动者通过其他渠道缴纳保险费包括劳动者自行缴纳和在其他用人单位缴纳两种形式，这两种形式均与劳动关系的真实状态不符，亦违反社会保险法的规定，对社会保险的登记、核定、缴纳、支付等正常秩序造成影响，因此仲裁委、法院不予支持。