刘素坤

原告郑某与被告王某离婚纠纷一案，于2019年12月正式立案。原被告于2006年12月在上海某区民政局登记结婚，婚后两人育有一子一女。两人婚后购置了房产两套，分别位于：长宁区某室（三室两厅）和静安区某室（三室两厅）。另原被告婚后购有奔驰一辆，两人存款也在男方名下。两人结婚后，由于原被告年龄差距较大，长期感情不和，三观不合，感情逐渐淡漠。原告结婚后近十年期间一直在家做全职太太，将多数精力投入在照顾孩子和家庭上，付出了很多心血，但被告仍不满意，用自己的标准来衡量原告的付出，因为此事也经常出现摩擦。另因被告母亲与原告长期不合，被告也有家庭暴力等原因导致原告抑郁，最终感情破裂。故原告要求离婚，并要求分割财产，及主张儿子的抚养权。本案立案后法官主持庭前调解，因被告不愿意离婚，且双方对财产分割的分歧较大未能调解成功。经律师与被告沟通了解到被告并不是不想离婚，只是想多分割财产，经过律师的不断的沟通努力，原被告最终在庭外达成和解，原告撤诉，省了很多诉讼费，也圆满解决了离婚和财产分割、孩子抚养等问题。为原告争取到了其期待的利益。

案情简介：原告：王某，男，1983年4月12日出生，汉族，住河南省项城市。被告：某建设集团有限公司，住所地浙江省台州市天台县福溪街道天台山东路某号。原告王某与被告某建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，原告于2019年向法院起诉。被告本应在2018年的6月即应向原告支付货款20万余元，但被告一直推脱，拒不支付。在起诉之前因原告手头证据不充分，双方未签订书面合同，原告手中仅有对方出具的欠条的复印件以及财务的签名，原告经多次催促和沟通被告仍拒绝支付。原告遂找到本律师，本律师建议其先发律师函给对方，一方面催促被告履行，节约成本，另一方面固定证据。在发律师函后，被告支付了几万元，承诺剩余部分12月前支付涉案款项，原告为减少成本，遂选择等到十二月份。但约定时间已过，被告仍未支付，且仍旧以各种理由拖延，原告于是多次给被告机会，但被告仍未履行。最终迫于无奈，原告找到本律师决定提起诉讼，本律师经过仔细梳理，指导原告获取了相关电话录音、付款记录，作为欠条的补充证据使用。原告起诉到法院后，被告迫于相关事实和证据的压力，主动与原告沟通寻求和解，最终双方达成和解协议，由被告向原告立即支付十五万元欠款作为撤诉条件，最终被告履行了付款义务，原告申请撤回对被告某建设集团有限公司的起诉。律师建议：1.从上述案例可以看出，证据不充分也要积极维权。原告正是通过法律途径积极维权才挽回了二十万元左右的损失。现实中，很多客户没有证据就放弃了维权，从而丧失了挽回损失的可能。在此律师建议大家不要因证据不足就立马放弃自己的权利，证据不足的情况下可以通过继续取证的方式获取证据。即便真的证据不足也不代表就没有胜诉或者和解的可能，因为大部分被告还是心虚的，只要其不否认或者愿意和解，即便没有证据或者证据不足也有胜诉的可能。2.在遇到纠纷时，如果自己对法律或者案件把握不准或者不知道如何维权的情况下，可以积极寻求律师的帮助，律师会通过其专业指导帮助您解决问题。以上法律建议希望能对您有用，关注我，做您身边的好律师！

【审理法院】松江区人民法院【代理律师】泰和泰（上海）律师事务所刘素坤律师【案情介绍】诉讼请求：原告王某、上海某美容公司与被告王某某合伙协议纠纷一案，原告王某、上海某美容公司提出诉讼请求:1.解除原、被告于2019年7月5日签订的《战略经营合作协议》:2被告返还合作款150,000元;3.被告支付管理费8,112元。事实与理由:原告王某与被告于2019年7月5日签订《战略经营合作协议》。该协议签订后,原告积极履行了合同义务,于签约当天向被告转款150,000元用于合作经营,并向店内增派人员参与经常两个月左右。但被告却存在拒不提供账册,做假账、更换店面门锁不分配门店管理费等造约行为。两原告认为上述行为构成根本违约,双方已经丧失了合作基础。原告遂起诉至法院。【调解结果】一、确认原告王某、上海某美容公司与被告王某于2019年7月5日签订的《战略经营合作协议》于2019年9月8日解除二、被告王某某共计返还原告王某、上海某美容公司合作款70,000元,分别于2020年1月20日前支付50,000元(已付),于2020年5月30日前支付20,000元三、原告王、上海某美容公司放弃其余诉讼请求,双方就本案无其他争议;四、案件受理300元,减半收取150元,由被告王某负担。【律师分析】本案系原被告签订合伙协议，约定共同经营某美容店，在签合同时被告承诺其已有多少营业额，多少会员，但原告合作后发现，被告的承诺是虚假的，根本没有那么多营业额和会员，且被告存在将店内收款据为己有的情况，经多次沟通，被告拒绝返还合作款，原告迫于无奈提起诉讼。在代理过程中，为证明被告承诺的营业额是不真实的，存在欺诈，本律师通过查其纳税情况，发现其根本未申报纳税，经法院审理调解，被告在权衡之下知道其不仅违约，还涉嫌构成逃税罪等严重后果，主动与我方调解返还了部分合作款项。在执业过程中，也经常遇到咨询合伙协议纠纷的客户，多为合作美容店、理发店、教育机构等，在此刘律师提醒大家：合作需谨慎，一定要约定清楚合作的具体内容和违约责任、退出机制等事项，不然合作过程中出现争议的概率极大，也容易上当受骗。如果您也遇到了类似的法律问题欢迎咨询刘律师！谢谢！

在建设工程纠纷案件中，被法院认定无效的案件占较大比例，导致建设工程合同无效的原因主要包括四类:1.违反招投标程序导致无效《招标投标法》对建设工程提出了特别的要求,因违反招投标程序被认定为无效合同的占比较大，具体包括必须招标而未招标、施工后补办招投标手续、低于成本价中标等情形，除此之外还包括黑白合同，“黑白合同”表现为备案的中标合同、存档的合同、实际履行的合同、中标通知书等相互之间不一致。2.违反资质要求导致无效包括没有资质、超越资质和借用资质等情况,因违反资质要求被认定为无效合同的案件也占较大比例3.违反许可证要求导致无效包括欠缺建设工程规划许可证、建设用地规划许可证等情况,因违反规划许可证要求被认定无效。当事人主张欠缺施工许可证导致合同无效的案件，法院均认定不影响合同的效力。4.转包、违法分包情形导致无效因转包、违法分包被认定为无效的案件约占比较大。

一、案情简介原告上海某公司与任某因建设工程分包合同纠纷一案发生争议，原告于2020年1月23日向苏州市吴江区人民法院提起诉讼，原告的诉讼请求如下：1.要求被告向原告返还超付工程款427000元；2.被告承担违约金260000元；3.被告赔偿因被告违约给原告造成的实际损失1666851元；4.本案诉讼费用由被告承担。江苏省吴江区人民法院于2020年7月22日做出一审判决，基本全部驳回了原告的诉讼请求。本律师代理被告任某出庭参加诉讼，在原告上海某公司起诉金额达200多万元的情况下，通过本律师与当事人沟通，积极举证质证，提起反诉，最终获得胜诉，被告仅需向原告承担2000多元的偿付责任，为当事人争取到了最好的结果，有利的维护了当事人的合法权益。原告称：原告与被告于2019年9月11日签订一份《施工班组劳务承包合同》，约定被告承建某项目12#等木工工程，合同暂定价款为2708817元，合同约定期限为2019年7月1日志2019年9月25日。自2019年8月19日起至2019年10月22日止，原告向被告付款共计377000元。被告签订合同后，把施工内容转包给陈某，被告并不到工地来管理木工班组。2019年10月25日，因被告负责的木工班组中，有陈某等23名工人向政府部门上访反映，被告拖欠工人工资，而被告既不向工人支付工资，也不出面与与原告结算，在某部门的协调下，由陈某作为工人代表与原告进行结算，结算工程款总金额为526800元，原告还需向陈某等23名工人支付260000元工资，原告与被告签订的《施工班组劳务承包合同》第十条第13款约定：“乙方不得在中途提出退场的要求，但实在由于质量达不到要求，甲方要求按终止协议，所造成的损失费用一律由乙方负责。乙方所施工的工程按乙方实际完成的工程量的40%结算。”因被告存在中途擅自退场且施工质量不合格的情况，且原告已终止了该协议，故原告有权依据该约定主张按照被告实际完成工程量的40%结算，以实际完成的工程量526800元为基数，按40%结算，金额是210000元。原告在合同项下已支付工程款是637000元，超付了427000元。原告有权要求被告返还该超付款项。合同第七条第12款约定：“被告应自觉做好农民工工资的发放工作，如发生民工工资上访事件，5000元以上的，原告将处以上访金额100%的罚款。”因之前原告作出让步按超付金额主张违约金，现原告要求按照上访金额260000元金额主张违约金。根据原告补充提供的《混凝土浇筑单》等证据显示，被告存在施工进度延误，原告有权按照《某奖惩措施》向被告主张工程烟去损失，以及被告给原告造成的机械设备费用损失等共计9项损失。本案立案后，被告向本案提起反诉，反诉原告任某向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告向反诉原告支付拖欠的工程款192745元；2.反诉被告向反诉原告支付窝工损失和材料费损失20000元；3.反诉被告向反诉原告支付预期可得利益损失30000元；4.本案诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：反诉人与被反诉人于2019年6月达成口头协议，由反诉人承包某工程一期木工工作。双方约定，由被反诉人在每月的15号支付每个工人生活费3000元，剩余部分工程款待工程完工后支付。2019年7月反诉人及工人即开始进场承建，2019年7月15日被反诉人未支付任何工人生活费，反诉人垫付了部分钱给工人。2019年8月15日，被反诉人依旧未支付任何生活费给工人，以后的每月15日，被反诉人均未及时支付工人生活费。被反诉人的违约，造成工人无法维持基本生活，工人才多次向反诉人及被反诉人要求支付生活费，但因被反诉人的违约，一直拖延支付，工人被迫向派出所、信访部门报案，要求支付工人生活费。另因被反诉人不能及时支付工人工资，工人无法正常工作，工程做做停停，另因反诉人仅负责木工部分，工程的承建却不是仅有木工部分，还需钢筋工等班组配合施工才能顺利承建，因钢筋工等也无法正常开展工作，且被反诉人的基本施工保障也没有跟上，木工只能做做停停，拖延了工期，造成了反诉人的窝工损失。另因反诉人承接工程时，与反诉人商定的工程量为某工程项目一期的木工工作，由于被反诉人不能及时支付工人生活费，工人无法再继续工作，被反诉人在2019年10月22日，因没钱付工人工资及工程款而承诺模版拆掉之后（已做47#、48#、49#房）给反诉人结总账，后面不再继续施工，但因反诉人不支付工人工资，工人无法继续施工。反诉人认为被反诉人无故拖延支付工人生活费已经构成根本违约，被反诉人又擅自变更工程量，而反诉人开始招募工人和准备五金材料等是按承包全部工程准备的，反诉人的违约给反诉人造成了窝工损失和材料费损失。被反诉人应承担相应的赔偿责任。被反诉人拖延反诉人工程款多日，反诉人几经催促，被反诉人拒不支付，但被反诉人却将应支付给反诉人的工程款支付给了陈某等人，因被反诉人尚欠反诉人271074.54元未付，但鉴于其支付给陈某等人的26万元总额中的部分钱也是反诉人拿到工程款后需要向陈某等人支付工资的，反诉人部分追认该已付款项，反诉人尚需向陈某等人支付的工程款为68329元，而剩余191671元应由被反诉人支付给反诉人。因被反诉人总共需向反诉人支付的工程款为638074.54元，被反诉人目前尚欠反诉人192745.54元（638074.54元-367000元-68329元=192745.54元）未付，被反诉人应立即向反诉人支付上述款项。法院认为：本案系原告将劳务分包给不具备用工主体资格的被告,违反了《中华人民共和国建筑法》中关于禁止违法分包的法律规定,原告与被告之间的劳务分包合同无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定,建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应子支持。本案中,原告所举证据不足以证明被告已完工的部分存在质量问题,故应视为被告已经完成的工程质量合格,原告应当按照约定支付相应的工程价款,原告虽称被告存在中途擅自退场且施工质量不合格的情况故要求按照被告实际完成工程量的40%结算,但根据被告提交的通话录音,录音内容与原告付款、施工进度可以相互印证,本院对通话录音依法予以采信,根据录音的内容,被告并不存在擅自退场的情形,因原告所举证据不足以证明被告存在中途擅自退场及工程质量问题,故对于原告要求按照被告实际完成工程量的40%结算,本院不予支持。关于被告班组已完工部分工程款的金额,2019年10月25日陈某作为エ人代表与原告在某部门的协调下进行了结算,原告主张陈某构成表见代理,本院依法予以采信,故对于陈某与原告结算的金额本院依法予以确认,但庭审中原告亦确认2019年10月25日与陈某的结算只是为保证工人工资才提前结算,并未牵涉到质量、进度、材料清理归类、堆放等一系列结算项目,根据合同约定,原告还应向被告支付完成后清理归类、堆放费14673元、五金小材料费用36682.5、施工技术管理代班费18708.08元、利润37416.16元,故总工程款应为634353.14元。原告已向被告支付377000元,向陈某等23名工人直接支付工资260000元,超付2646.86元,应由被告返还原告。关于原告要求被告支付违约金26000元的诉讼请求,因庭审中双方一致确认工人每月发放生活费3000元,而根据原告提交的某工程木工班实际施工エ人工资明细,被告已经将生活费发放给了工人,故对于原告要求被告支付上访金额200%的罚款,本院不子支持。关于原告要求被告赔偿因工期延误给原告造成的损失1666851元的诉讼请求,因原告所举某工程混凝土浇筑记录为其单方制作,且系混凝土浇筑记录,不足以证明被告延误工期,故对于原告申请对被告工期延误给原告造成的损失进行鉴定,本院不予准许,对于原告要求被告赔偿因工期延误给原告造成的损失,本院不子支持。关于反诉原告要求反诉被告支付窝工损失和材料费损失2000元的诉讼请求,根据反诉被告提交的工资明细,工人进场均在2019年7月之后,反诉原告主张其6月即进场施工但未提交证据予以证明,本院不予采信。根据合同约定,反诉被告按月向班组中施工人员代发生活费,每月核实时间界限为每月25日,每月28号上报公司审批,以确保每月10-15日按时发放基本工资,即当月生活费于下月10-15日发放,现反诉被告除了8月稍有延误,9月、10月均按时发放了生活费,且反诉原告所举证据亦不足以证明因反诉被告未按照约定的时间和要求提供原材料、资金等导致窝工,故对于反诉原告要求反诉被告支付窝工损失,本院不予支持,反诉原告未举证存在材料费损失,故对其主张的材料费损失,本院亦不予支持。关于反诉原告要求反诉被告赔偿预期可得利益损失的诉讼请求,《中华人民共和国合同法》第五十六条规定,无效的合同自始没有法律约東力确定合同无效是国家公权力对当事人意欲发生私法效果的根本否定,无效合同不应予以履行,故当事人预期通过履行合同可以获得的利益,为非法利益,不受法律保护。本案中,由于合同无效,不能得到履行,故反诉原告要求反诉被告赔偿预期可得利益损失,无法律依据,本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国合同法》第五十ニ条、第五十六条、第一百一+四条、第ニ百六十九条、第二百七十ニ条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决如下:一、被告应返还原告支付超付工程款2646.86元,于本判决生效之日起十日内履行二、驳回原告的其他诉讼请求三、驳回反诉原告的反诉请求如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费25630.8元,由原告负担25601.8元,被告负担29元,被告应负担之数于本判决生效之日起十目内直接给付原告。原告已预交的诉讼费用,本院不再退回。反诉案件受理费2471元,由反诉原告负担。律师点评及建议：1.关于违法分包的问题：本案系原告将劳务工程分包给不具备用工主体资格的被告,违反了《中华人民共和国建筑法》（第二十九条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；……禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”）中关于禁止违法分包的法律规定,原告与被告之间的建设工程分包合同无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定,建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应子支持。因此本案中，法院参照原被告签订的合同对结算价款作出了相应的处理。2.关于工程质量的问题：对于发包方来说，如果要主张承包方的工程质量责任，必须通过相应的证据予以证明或者申请法院进行鉴定，否则法院难以支持。3.关于工程延期和擅自解除合同和证据留存问题。在本案中，因原告的迟延支付工人工资，未及时提供相关材料，以及其他班组存在拖延等多种原因才造成工程延误，发包方未能提供有效证据证明工程延误是被告原因导致，因此，法院难以支持。在类似案件中，律师建议：对于发包方来说，遇到类似问题一定要做好相关施工情况记录，将各方拖延的情况及时记录和进行证据留存，在发生争议时才能有力的证明承包方存在违约拖延工期的问题并要求承包方予以赔偿。对于承包方来说，在实践中，承包方多为小公司或者自然人，法律意识淡薄，不注意保存证据，经常出现未及时做相关的记录，导致后期存在争议时无证据辩驳。本案中的被告作为承包方，其优势即是在工程进程中做了大量录音和工程日记等证据留存工作，在原告主张被告延误工期、擅自解除合同等情况下，被告可以提出有利的抗辩，并能够提供证据支持，最终法院支持了被告的抗辩主张，驳回了原告的诉讼请求。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（五）（2019年4月22日最高人民法院审判委员会第1766次会议审议通过，自2019年4月29日起施行）法释〔2019〕7号为正确适用《中华人民共和国公司法》，结合人民法院审判实践，就股东权益保护等纠纷案件适用法律问题作出如下规定。第一条关联交易损害公司利益，原告公司依据公司法第二十一条规定请求控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员赔偿所造成的损失，被告仅以该交易已经履行了信息披露、经股东会或者股东大会同意等法律、行政法规或者公司章程规定的程序为由抗辩的，人民法院不予支持。公司没有提起诉讼的，符合公司法第一百五十一条第一款规定条件的股东，可以依据公司法第一百五十一条第二款、第三款规定向人民法院提起诉讼。第二条关联交易合同存在无效或者可撤销情形，公司没有起诉合同相对方的，符合公司法第一百五十一条第一款规定条件的股东，可以依据公司法第一百五十一条第二款、第三款规定向人民法院提起诉讼。第三条董事任期届满前被股东会或者股东大会有效决议解除职务，其主张解除不发生法律效力的，人民法院不予支持。董事职务被解除后，因补偿与公司发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当依据法律、行政法规、公司章程的规定或者合同的约定，综合考虑解除的原因、剩余任期、董事薪酬等因素，确定是否补偿以及补偿的合理数额。第四条分配利润的股东会或者股东大会决议作出后，公司应当在决议载明的时间内完成利润分配。决议没有载明时间的，以公司章程规定的为准。决议、章程中均未规定时间或者时间超过一年的，公司应当自决议作出之日起一年内完成利润分配。决议中载明的利润分配完成时间超过公司章程规定时间的，股东可以依据公司法第二十二条第二款规定请求人民法院撤销决议中关于该时间的规定。第五条人民法院审理涉及有限责任公司股东重大分歧案件时，应当注重调解。当事人协商一致以下列方式解决分歧，且不违反法律、行政法规的强制性规定的，人民法院应予支持：（一）公司回购部分股东股份；（二）其他股东受让部分股东股份；（三）他人受让部分股东股份；（四）公司减资；（五）公司分立；（六）其他能够解决分歧，恢复公司正常经营，避免公司解散的方式。第六条本规定自2019年4月29日起施行。本规定施行后尚未终审的案件，适用本规定；本规定施行前已经终审的案件，或者适用审判监督程序再审的案件，不适用本规定。本院以前发布的司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。