纪文娜

前两天有个当事人通过网找到我们，接待之后，发现他要诉天津X物业服务有限公司。突然想起，2018年的时候我们团队代理过一个当事人也是诉这家物业公司，无巧不成书啊。回忆当时办的这个案子，可谓是百般周折，印象老深刻了！中间不断的调证、取证，我们团队最后为当事人赢得了未签劳动合同二倍工资差额。王先生2016年11月入职天津市XX物业服务有限公司，担任该物业公司一个地铁项目的项目主管，但是该物业公司没有跟王先生签订书面的劳动合同，也没有给王先生缴纳社会保险和公积金。发工资也是用李X的个人账户每月向王先生发放的，只有2017年5月26日、2017年6月23日这两次工资是由该物业公司对公账户向王先生发放的。王先生还是比较有维权意识的，只是想主张休息日的加班费、法定节假日的加班费，于是自己去劳动仲裁委立了案。自己开了第一庭，觉得自己应付不了。因为公司不同意他的仲裁请求，甚至不承认跟他有劳动关系，仲裁委更偏向公司方面。这才在再次开庭前一天找到了我们。接受委托之后，我们做了相关分析：这个案子首先要证明跟该公司存在劳动关系，但即使能够认定劳动关系，劳动者如果主张加班费，初步的举证责任应该是由劳动者来完成的。如果劳动者没有能够证明加班的基本证据，那仲裁委不会支持王先生。其实更好的办法是主张未签劳动合同二倍工资差额。只要能够证明劳动关系存在，公司未签劳动合同，咱们就可以主张未签劳动合同二倍工资差额的。等到第二天开庭时，我们律师说要再增加一个未签劳动合同二倍工资差额的请求。仲裁员给我门看了第一庭时的庭审笔录，第一次开庭时仲裁员已经告知双方当事人再次开庭不能再增加仲裁请求，王先生已经在笔录上签字，所以也就增加不上了。继续把第一庭没开完的庭开完，公司仍然辩称跟王先生没有劳动关系，李X并不是该物业公司的法定代表人，她给王先生发放工资跟物业公司没有任何关系。劳动仲裁委很快就作出了裁决书，驳回了王先生主张加班费的仲裁请求。王先生对这份裁决不服，我门随后代理王先生向法院提起了诉讼。并同时又向劳动仲裁委提出了主张未签劳动合同二倍工资的请求。劳动仲裁委为了便于法院将整个案件一起审理，就直接出具了不予受理通知书。（注：劳动争议案件劳动仲裁是前置程序，也就是只有经过了劳动仲裁，法院才受理，所以有时为了法院阶段对整个案件的合并审理，劳动仲裁委会出具不予受理通知书。当然了，如果王先生是在最初仲裁立案前就委托了律师，那律师就会把所有的仲裁请求全部梳理清晰，不会出现类似这样的麻烦事了）随后，我们又多次跟王先生沟通他当时的入职情况、公司的股东情况、经营情况等。我们了解到，王先生最初找到这份工作，是通过58同城向该物业公司投递了简历，该物业公司通知他面试后入职的。李X以前就是该物业公司法定代表人，不知道啥时候开始就不是了。沟通后，律师决定继续去调取证据，这些证据让我们来来回回跑了很多趟，记忆深刻：第一、律师调查出该物业公司于2016年10月27日，从58同城招聘网上下载了王先生的简历；第二、律师前往市场监督管理局调查了该公司的工商登记底档信息，调查出虽然李X现在不是该物业公司的股东及法定代表人，但是2016年12月9日至2017年5月3日期间，李X是该公司的法定代表人；第三、律师申请法院调取了该公司的银行账户信息，查出2017年1月4日至2017年5月11日期间，该物业公司多次向李X账户转入款项。综合上述证据及王先生的聊天记录截图、工资流水、证人证言等证据，律师在一审庭审中提出了如下辩论意见：“首先，被告工商信息中显示李X在以个人名义向王X先生发放工资时是被告处法定代表人，且该期间内被告多次向被告李X转账，被告对此不能做出合理解释，亦不能提供其他证据证明李X为何以个人名义向原告发放工资，为何被告多次向X转账，无论从常理还是法律角度来理解，李X的行为均代表公司行为，从而能够证明原告与被告存在劳动关系；其次，2016年10月27日本案被告下载了原告的简历，随后在2016年11月25日发薪日被告处时任法定代表人的李X即给原告发了工资；再次，结合着原告提交的微信工作群聊天记录、部分打卡照片、证人证言，足以形成完整的证据链证明原被告之间存在劳动关系。”最终，法院采信了我们律师的证据及意见，支持了我方二倍工资差额的诉讼请求。法院判决书上的这一段，怎么看都像是对我方律师的表扬信，对我们提供的证据的肯定跃然纸上，不负我们来来回回地调证、取证的艰辛：“原告提交的证据可以反映出，被告于2016年10月27日从58同城网下载原告投递的简历后，李X于2016年11月15日即向原告发放工资（李X当时担任被告的法定代表人一职）6个月，之后由被告向原告发放工资2个月，且在李X向原告发放工资期间，被告多次向李X用于发放工资的账户转入款项。对此，被告既未提供其与李X之间款项往来的原始凭证……”根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条的规定，原告提交的证据具有高度盖然性，故本院依法确认原告与被告之间在2016年11月至2017年6月间存在劳动合同关系。”律师心得1、单位采用不用企业对公账户给劳动者发放工资的方式来否定劳动关系，逃避法律责任是不可取的。虽然不是用单位对公账户发放，但结合转账人身份、金额、劳动者工资水平、发薪周期、账户流水情况等仍然可以认定为代表单位发放工资的性质，一旦被认定转账为工资，虽然没给劳动者签订劳动合同、缴纳社会保险，但结合其他能够证明劳动者实际提供劳动的证据（比如入职登记表、考勤表、工服、工牌、收入证明、证人证言、工资单、单位发放的荣誉证书、工作内容相关记录等），仍然可以认定存在事实劳动关系。时隔三年，这个物业公司的问题再次上演，法律意识还是这么淡薄，咱们又要法庭相见了。预知后事如何，且听下回分解！2、劳动者想维权，不要匆忙去立案，先把所有的诉权及事实部分梳理好，再去立案，“凡是预则立，不预则废”。但凡立了案，就进入了法定程序，仲裁请求和事实梳理不清楚，会造成整个案件混乱，使人感到一头雾水，自己也会身心疲惫。会因准备不当，导致案件败诉。3、术业有专攻，该请律师的时候不要算经济账。虽然有成本，但总比万事自己扛、搭了时间和精力，而因自身不专业造成合法权利不能受到保护而蒙受更大的损失强。律师不仅能给您写诉状、庭上代表您发言、还能指导您准备证据、除去您现有证据，律师还能根据案件情况分析，去调取或申请法院调取案件相关证据。这也是我写这篇文章的原因之一，希望这些经验能帮大家算清楚账。4、劳动仲裁只是劳动争议案件的前置程序，不要因为仲裁败诉，就丧失了信心，仲裁后还有法院的一审和二审，很多案件只要不放弃，继续补充证据，在法院审理阶段还是有可能改变仲裁结果的。劳动者辛苦挣的钱，是我们合法权益，应该得到法律的支持！也应该让法律意识淡薄的用人单位引起重视，以敬国法、以儆效尤！

案情：2020年7月一位看着文文弱弱的女士来到咱们东法所，咨询劳动争议相关问题，我们团队三个律师一起接待了她。只见她拿出自己厚厚的一摞材料，红着眼睛向我们诉说起来：“我在北京XX通讯技术有限公司天津办事处上班，是天津办事处的副主任。劳动合同本是2020年1月14日到期，但是到期后公司没有跟我续签劳动合同，我在单位继续上班，结果公司2月份就以我劳动合同到期为由跟我终止了劳动合同。赶上疫情，我也找不到新工作，几个月家里都没有收入。公司到现在还拖欠我工资、提成、奖金，公司也没有给我休带薪年休假，也没发冬季取暖补贴和防暑降温费等等。我之前已经在仲裁自己立案了，但是最近该开庭了，我越来越害怕，怕自己输了，不知道我这些证据管不管用。”我们看她都要哭出来了，赶紧安慰她先别着急。紧接着，我们就去看仲裁请求及证据。看完她自己写的仲裁请求，真是让我们三位律师哭笑不得，格式和请求都很混乱，有的请求前后互相矛盾，事实理由部分逻辑不清晰。我们给当事人说仲裁请求当庭还可以再变更，我们可以把仲裁请求重新梳理一下。当事人一听转悲为喜，二话不说就委托我们了。经过我们的梳理，把仲裁请求清晰的罗列了九项出来。更难的工作不在于仲裁请求的梳理，在于要找到充足的证据可以支撑这些请求。我们把她厚厚的材料进行复印，根据证据内容梳理出了证据目录，当晚加班到10点。第二天告诉她还要去收集什么证据。庭审前，在我们的指导下，当事人把能找的证据找齐了。庭审过程：在2020年8月份，该案，经过两次庭审，仲裁出了裁决。但是裁决只支持了工资、加班费、未休年休假工资、防暑降温费、冬季取暖补贴等共计6万余元。按照公司的规定，项目提成是需要客户验收通过，才达到发放提成的标准。而公司在仲裁时抗辩居然说验收没有通过。项目提成和年终奖金没有支持。这个其实也正常，因为在劳动纠纷中，项目提成和年终奖通常是很难被法院支持的。尤其这还处于疫情特殊时期，大家都难。不过公司虽抗辩说工程验收没通过，并没有提出施工单位要求整改或关于工程未成功的证据。所以我们还有机会！而关于年终奖，我们仲裁阶段只有年会的一张照片——给该当事人团队发20万年终奖；以及当事人跟领导的一段录音：认可这20万年终奖，该当事人作为天津办事处副主任应分6万。仲裁结果下来后，我们对仲裁结果不服，向法院提起了诉讼。在法院审理阶段，我们一方面收集项目提成的证据，当事人去找施工单位（别忘了，该当事人是天津办事处的副主任，组织施工就是她负责领导下的）拿工程竣工初的验证书及工程现场的验收报告。另一方面收集年终奖的证据，我们联系了该当事人以前的同事，这位同事也跟该公司产生了争议。他的年终奖问题公司曾给他出具过一个情况说明，该情况说明上写了团队奖20万及个人分配比例问题。无巧不成书，就在我们的案件一审阶段这个同事拿到了最终的生效判决。这次我们补充的证据有：项目责任书中的提成计算标准、工程竣工初验证书、工程现场验收报告等证据；那位同事的部分证据材料、生效判决书，加上我们原来的年会现场照片及通话录音。最终法院支持了我们项目提成和年终奖这两项请求，一共13万余元，比仲裁结果多了7万多块钱。一审结果下来，公司不服，提起了上诉。但同时也找我方当事人协商，疫情之下，日子不好过，想少给一点，这样能尽快支付给我方当事人。通过律师对该案件全方位的分析（主要是时间成本和所耗精力），本着和解为上的原则，我方当事人最终接受了和解。公司向她支付了10万元，该案至此结束。律师总结：1.该公司注册地在北京，我们这个当事人在天津办事处上班。法律规定劳动争议由用人单位所在地或者劳动合同履行地仲裁委管辖，注册地和履行地不一致，就由劳动合同履行地仲裁委管辖，所以这个案子就是天津管辖。在天津和北京两地间有大量的这种情况。这种情况下的用人单位最好是找天津的律师规范日常用工风险，因为天津有很多地方性的劳动法律法规及政策，许多裁判口径与北京不同。只有长期在天津一线审理及代理劳动纠纷案件的律师，才能更好的掌握准确的裁判标准。本案的这个公司，拿这些赔偿的钱，去聘请一个专业的法律顾问，省钱省事省心，它不香么？这也算是现身说法了，只不过是反面教材。曲突移薪终究是高明于事后救火的，懂得法律顾问之精妙的才是智者啊！2.术业有专攻，律师经过多年法律专业的学习、实践经验的积累，在证据材料准备，庭审发挥等方面均具备专业优势。普通老百姓虽然通过咨询、自行看书了解一些法律基础知识，但真正到法庭战场上，往往漏斗百出，我们就见到过一些自己给自己挖坑的当事人。3.“打官司就是打证据”，证据对于一个案件起着十分关键的作用。证据在法律上分为直接证据和间接证据。其实通俗来讲，直接证据就是你有这一个证据可能就直接可以支持你了，其他证据都不需要了。而在实际打官司过程中，我们不能获取直接证据，那就要求我们尽可能多的搜集间接证据。让这些证据之间互相印证，就是我们律师常说的“证据链”。能形成一种强优势，来支撑我们的请求。为了方便大众理解，我们姑且比喻为----证据堆山。收集这些如山的证据耗费的时间、精力和困难，可谓“纸上说来终觉浅，绝知此事要躬行”！4.团队的力量很强大，可以实现1+1>2的效果。尤其是疑难杂症案件，团队经过研讨和头脑风暴，往往能拨云见月、独辟蹊径。这也是咱们所成立之初的发展理念——“明理求法、智合笃行”：明世间之理，求优宜之法，合众人之智，笃大道之行！

一、劳动仲裁是否一定需要律师代理法律并没有强制规定劳动仲裁要请律师，可以委托律师代理，也可以自己申请法律援助。劳动争议仲裁委员会处理案件实行仲裁员和仲裁庭制度，在仲裁员仲裁委员会指定或当事人选择主持下，当事人在仲裁庭这个法定的、封闭的场所内就案件事实进行调查了解、质证、辩论、调解。仲裁委员会根据仲裁庭调查的事实进行法律适用，作出裁决。对于争议标的额不大，法律关系清楚的是可以不需要律师。如果对于争议数额较大的、存在争议的，而且又需要调查的，最好是找一个律师帮助。在劳动仲裁也是属于一个法律方面，术业有专攻，专业知识的方面是非常专业的一个需求的。因此，找律师无论从专业、口才、包括经验是对该劳动仲裁有极大帮助。二、申请劳动仲裁需要交费吗根据《劳动争议调解仲裁法》规定：劳动争议仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。”劳动仲裁不收取费用。法律快车提醒您，为了减轻申请劳动争议仲裁的劳动者的经济负担，同时保障劳动争议仲裁机构的工作经费，劳动争议调解仲裁法将现行“仲裁委员会的经费来源主要是仲裁费的收缴及财政等方面的补贴”，“劳动争议当事人申请仲裁，应当按照国家有关规定交纳仲裁费。仲裁费包括案件受理费和处理费”的规定，调整为“劳动争议仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。三、申请劳动仲裁应该满足哪些立案要求1.申请人是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织；2.有明确的被申请人；3.有具体的申请请求和事实理由；4.属于劳动争议仲裁委员会受理范围。《劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：1.因确认劳动关系发生的争议；2.因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；3.因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；4.因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；5.因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；6.法律、法规规定的其他劳动争议。

一、什么样的情况能够被视为工伤可以视为工伤的情形有：1.劳动者在工作时间和工作场所内遭遇疾病或意外事故48小时内死亡的;2.取得革命伤残军人证的劳动者在工作时间和工作场所内旧伤复发的;3.劳动者在维护国家利益、公共利益活动中遭受伤害的。《工伤保险条例》第十五条，职工有下列情形之一的，视同工伤：(一)在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;(二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的;(三)职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。二、工伤认定申请是否存在时间限制1.职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内;2.用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内。对于工伤认定未能提交充分资料，同时在行政机关发出补正通知书后规定时间内未能做出补正的，工伤认定机关理应不受理。法律快车提醒您，对于工伤认定超过申请时效的，除特殊原因外(具体指劳动关系的确认、医疗尚未终结等），工伤认定机关可以驳回申请，不予受理。3.伤者或者伤者家属、用人单位对所申请的不予受理的工伤认定决定不服的，可以于60日内向当地人民政府或者高一级人力资源和社会保障行政部门提起行政复议，或者在90日内直接向当地人民法院提起诉讼。三、工伤认定需要提供哪些材料1.工伤认定通知书、诊断证明；2.工伤者本人身份证复印件；3.门诊病历复印件、收费发票、处方复印件及相关检查、化验单据复印件；4.住院病历复印件，住院证、出院证；5.出院费用清单、每日清单、住院收费发票；6.经办机构认为需要的其他相关材料。如果是交通事故或涉及第三民事责任伤害赔偿的工伤，要先按照相关规定取得民事赔偿，如果民事赔偿的总额低于工伤保险待遇，则由其所在单位或经办机构进行补差。

一、寻衅滋事致一人轻微伤够判刑吗寻衅滋事致一人轻微伤不够判刑。导致一人轻微伤的，不属于情节恶劣，判处的刑罚相对要轻一些，但是具体判多久，要根据犯罪分子的刑事责任年龄、有没有减轻处罚的情节，认罪态度等而定。有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：1.随意殴打他人，情节恶劣的;2.追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;3.强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;4.在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。二、寻衅滋事罪与故意损坏财物罪区别寻衅滋事罪与故意损坏财物罪区别如下：1.侵害的客体不同。故意毁坏财物罪侵犯的客体只限于公私财物的所有权，而寻衅滋事罪侵害的客体是公共秩序。2.侵害的客观不同。法律快车提醒，故意毁坏财物罪在客观方面表现为毁灭或者损坏公私财物数额较大或者有其他严重情节的行为。寻衅滋事罪主要表现为随意殴打他、追逐、拦截、辱骂他人，强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物。3.主观方面的故意内容不同。故意毁坏财物罪与寻衅滋事罪都是故意犯罪，但两者的故意内容不同。前者以毁坏公私财物为目的，而后者则只是把毁坏公私财物作为手段之一。三、寻衅滋事罪的追诉时效寻衅滋事罪的追诉时效是十年。《中华人民共和国刑法》第八十七条【追诉时效期限】犯罪经过下列期限不再追诉：（一）法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；（二）法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；（三）法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；（四）法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。