驰东法律团队

南京市中级人民法院（2016）苏01民终10635号法定代表人：李x俊，该公司经理。委托诉讼代理人：杨晔隽，江苏致邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：江苏驰东律师事务所律师。普x匡公司向一审法院起诉请求：1.要求勾x强偿还借款220747.5元；2.诉讼费由勾x强承担。事实和理由：勾x强分别于2014年10月13日向普x匡公司借款91020元、2014年11月17日向普x匡公司借款68971.5元、2014年12月22日向普x匡公司借款46242元、2015年1月27日向普x匡公司借款14514元，合计借款220747.5元。后普x匡公司多次催要款项，勾x强匀未予返还，为维护自身合法权益，普x匡公司诉至一审法院，诉如所请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百零八条第三款规定，一审法院裁定：驳回普x匡公司的起诉。被上诉人勾x强辩称：一审裁定认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原裁定。案涉款项是给客户的中间费用，是按照该客户支付货款的进度来提取的，所以才有小数点的零头，勾x强也不知道具体的计算比例，都是普x匡公司计算，因为是中间费用，所以客户没有开票，客户在武汉，其作为业务人员还特意在武汉农行开了户，便于公司把钱打到其帐户上，再转给客户。借款发生后普x匡公司还是照常给勾x强发放工资和提成，如果是纯粹的借款，那么至少要在工资或者提成中每月扣一部分来还款。在勾x强工作一年多期间，普x匡公司从未向勾x强主张过所谓的欠款。在普x匡公司的销售考核制度中对于这种中间费用也是有规定的。本院审理期间，被上诉人勾x强提供了三组证据。一、南京银行对账单，证明2015年1月到勾x强离职期间的工资和提成都是照常发放的，没有进行任何扣减，其中3661.60元是工资，52901元是提成。二、南京银行业务专用凭证，其中能体现出证据一的款项是从普x匡公司的账户打过来的。三、交通银行交易清单，证明2014年10月到12月期间的工资是照常发放的，没有进行扣减，是财务现金存入的。以上证据可以证明勾x强并不欠普x匡公司款项，否则普x匡公司应该在其工资和提成里面扣减。本院经审查认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；……”本案中，双方当事人均确认，勾x强向普x匡公司所借的款项是发生在双方履行劳动合同期间，且该款项是在普x匡公司销售业务中产生的。一审法院认定双方之间的该借款行为并非系平等主体间的债权债务关系，故应按劳动争议案件处理，并无不当，应当予以维持。驳回上诉，维持原裁定。

委托诉讼代理人：周x刚，江苏xx律师事务所律师。被告：顾x，女，1986年2月3日生，汉族，居民身份证号码******************，住江苏，住江苏省南京市iv>原告吴x蕾与被告顾x财产损害赔偿责任纠纷一案，本院于2019年1月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴x蕾委托诉讼代理人周金刚、包x耀，被告顾x及委托诉讼代理人刘青、邓华钱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告顾x辩称，原告诉请无事实和法律依据，被告并不是本案适格主体；原、被告之间没有法律上的利害关系，出借咨询与服务协议系原告与夸客公司签订的，原告所投资金的管理以及使用均系夸客公司进行操作，被告作为业务员并不知如何运作，导致原告财产损失的责任不应由被告承担；原告作为具有完全民事行为能力的投资主体，具备一定的投资风险意识，风险识别能力，对非保本类金融产品投资风险与收益应有一定的预期，且夸客优富APP开屏即显示市场有风险，投资需谨慎，提醒当事人投资存在风险，故原告对于投资风险应是明知的；被告已于2018年2月从公司辞职，夸客公司被爆出问题是在2018年8月25日，此距离被告离职已有半年之久，且被告离职时夸客公司仍在正常经营，被告不存在对原告有任何隐瞒，综上，原告的损失应由夸客公司承担，请求驳回原告的诉讼请求。被告提供如下证据：1、深圳市前海润邦财富管理有限公司与被告及深圳市利凯基金管理有限公司签署的协议书，证明被告在夸客公司出现问题时，已辞职半年，在其辞职时夸客公司正常运营。2、户口本、出资咨询与服务协议、夸客软件平台信息一份，证明被告的父亲于2017年12月13日在夸客公司进行了最后一笔投资，其在夸客公司的投资额高达近200万元，被告也是受害者，对夸客公司的违法行为毫不知情，故被告对原告也不存在任何的隐瞒情形。3、夸客公司资金运作模式，证明夸客公司的资金存于恒丰银行，夸客公司及其工作人员不接触客户资金。4、夸客财富增值计划债权明细通知，证明投资者每月都知晓资金明细及其资金的投向。5、夸客公司的宣传报告网上截图，证明夸客公司在2018年8月之前运营正常。6、离职证明和夸客公司聘用函回执邮件，证明被告系夸客公司的员工，被告与原告的交流是履行工作职责。7、2018年9月后，原、被告之间的微信聊天记录，证明夸客公司在被公安部门立案侦查之后，被告一直与原告积极沟通。对于原告提供的证据，被告认为，关于出资咨询服务协议及银行交易明细真实性无异议，但上述协议系原告和夸客公司之间签订的，与被告无关，且该协议第八条已有投资风险提示，故原告在签署该协议时是明知其投资存在风险的。关于聊天记录的真实性予以认可，被告是基于工作需要向原告教授在APP平台上合理操作，被告不存在对原告作引诱性和虚假的宣传；在2018年8月27日，即夸客公司被公安部门查处后，原告联系被告，被告也表示有具体情况会及时与原告沟通，并且教原告把电子合同截屏保存好，可见，被告也是在为原告的利益着想，教原告保存证据维护利益。关于公安部门的通知，此证据与本案无关，该通知系公安部门在侦查夸客公司案件时出具的，是因案件涉及范围广社会影响大，为了弥补投资人的损失，故要求公司业务员退佣，与业务员有无过错并无关联。夸客公司的宣传单、被告的名片，系夸客公司统一制作，其所宣传的内容以及格式是被告所不能修改变更的，若存在宣传方面的问题，也是夸客公司的责任，被告作为夸客公司的员工，向投资人发放宣传单只是在履行工作职责。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告原系兴业银行职员，期间原告作为银行客户与被告相识。2016年9月20日，被告至夸客公司担任业务总监，2018年3月27日离开该公司。2017年11月24日至2018年3月14日期间，经被告介绍，原告与夸客公司先后签订九份出资咨询与服务协议。具体为：1、2017年11月17日签订的协议，约定出借金额50000元，借款时间为：2017年11月24日至2018年11月18日，年化收益率8.7%；2、2017年11月17日签订的协议，约定出借金额50000元，借款时间为2017年11月27日至2018年11月21日，年化收益率均为8.7%；3、2017年11月24日签订的协议，借款金额为20000元，借款时间为2017年11月28日至2018年11月22日，年化收益率8.7%；4、2017年12月15日签订的协议，借款金额为35000元，借款时间为2017年12月20日至2018年12月14日，年化收益率8.7%；5、2017年12月25日签订的协议，金额为20000元，借款时间为2017年12月27日至2018年12月21日，年化收益率9.40%-9.486%；6、2018年1月16日签订的协议，借款金额为80000元，借款时间为2018年1月20日至2019年1月14日，年化收益率9.40%-9.49%；7、2018年1月16日签订的协议，借款金额为45000元，借款时间为2018年1月21日至2019年1月15日，年化收益率9.40%-9.49%；8、2018年2月23日签订的协议，借款金额为180000元，借款时间为2018年2月28日至2019年2月28日，年化收益率8.70%-9.40%；9、2018年3月14日签订的协议，借款金额为50000元，借款时间为2018年3月14日至2019年3月9日，年化收益率9.40%-9.49%。另查明，2018年8月，夸客公司因涉嫌非法吸收公众存款，被上海市公安部门立案侦查；后原告以受害人身份向上海公安部门报案。综上所述，本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，如前所述，原告提供的证据并不能证明在案涉协议的签订及履行过程中，被告存在过错，且原告的损失也非被告造成，因此，原告主张被告赔偿530000元及年化收益损失、佣金，无事实与法律依据，本院不予支持。驳回原告吴x蕾的诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。

原告：张某枝，女，1970年3月12日生，汉族。被告：张某元，男，1975年11月14日生，汉族。审理经过原告诉称被告辩称本院查明另查明，张某枝于2017年9月25日将张某元、余某行诉至本院，要求张某元、余某行协助其办理×××房屋产权过户手续。在该案审理过程中，张某枝又于2018年1月2日将张某元、余某行诉至本院，要求确认张某元与余某行签订的婚前协议中关于×××房屋共有的约定无效，本院作出（2018）苏0115民初21号民事判决书，认为张某元在与张某枝签订房屋置换合同后，又将×××房屋赠与给余某行，张某元明显有过错，但从现有证据无法看出余某行在签订婚前协议时明知×××房屋已被张某元置换，并认为张某元与余某行签订的婚前协议有效，判决：驳回张某枝的诉讼请求，该判决已发生法律效力。后，本院基于（2018）苏0115民初21号民事判决书作出（2017）苏0115民初16088号民事判决书，认为张某元与张某枝签订的《房屋置换合同》对张某元、张某枝具有法律约束力，但对余某行不具有约束力。现×××登记为张某元、余某行共同共有，且共同共有的基础债权行为被（2018）苏0115民初21号生效判决认定为有效，故该登记具有物权效力，张某枝要求余某行协助办理过户手续，没有合同依据，张某枝要求张某元协助办理过户手续，有合同依据，但目前不具备履行条件，判决：驳回张某枝的诉讼请求，该判决亦已发生法律效力。上述事实，有（2017）苏0115民初16088号民事判决书、（2018）苏0115民初21号民事判决书、房屋置换合同、婚前协议、不动产登记资料查询结果证明、收条、不动产权证书、委托代理合同、发票及当事人陈述等证据材料证实。本院认为，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。本案中，原告张某枝与被告张某元签订的《房屋置换合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效。现×××房屋已经取得不动产权证，具备变更登记的条件，张某元负有协助张某枝办理过户登记手续的义务，（2017）苏0115民初16088号生效判决亦已确认张某枝要求张某元协助办理过户手续，有合同依据。但因张某元无偿将×××房屋的产权部分转让与第三人余某行，×××房屋现登记为张某元、余某行共同共有，且共同共有的基础债权行为被（2018）苏0115民初21号生效判决认定为有效，余某行不同意协助张某枝办理过户登记手续，故（2017）苏0115民初16088号生效判决认为张某枝要求张某元协助办理过户手续的请求因目前不具备履行条件，驳回了张某枝的诉讼请求，致使张某枝无法基于《房屋置换合同》实现×××房屋产权变更登记的目的，损害了张某枝的利益，故张某枝有权撤销张某元将×××房屋部分转让给第三人的行为，故对张某元、余某行辩称原告起诉不符合债权人撤销权的构成要件的意见，本院不予采纳。债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，应由债务人承担。本案中，张某枝行使撤销权向江苏驰东律师事务所支付律师费35000元，张某枝主张律师费，于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十四条，《最高人民法院关于适用裁判结果二、被告张某元于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张某枝支付律师费35000元。本案案件受理费12800元，保全费5000元，合计17800元，由被告张某元负担。

审查起诉阶段，律师能为被告人做什么?1、会见犯罪嫌疑人，为犯罪嫌疑人提供上述在侦查阶段的帮助，比如取保候审等。3、律师可以就了解到的案情向检察机关提出犯罪嫌疑人无罪、罪轻和此罪与彼罪的辩护意见;如果检查机关采纳了律师的意见，可能导致案件被发回补充侦查或者不予起诉。不予起诉就是犯罪嫌疑人被提前无罪释放。5、为犯罪嫌疑人进行必要的心理辅导和法律维权辅导，保证其健康积极的面对现实，迎接挑战。7、严防发生犯罪嫌疑人被刑讯逼供的事情发生或者继续，代理申诉控告不法办案人员。一、辩护律师有权阅卷。自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料。诉讼文书包括立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕决定书，逮捕证，搜查证、起诉意见书等为立案、采取强制措施和侦查措施以及提请审查起诉而制作的程序性文书。二、有权与犯罪嫌疑人进行会见。辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人可以持本人的律师执业证、授权委托书、律师事务所介绍信，会见的时间、次数不限。辩护律师会见犯罪嫌疑人时，检察机关不派员在场。辩护律师会见被监视居住的犯罪嫌疑人，应当在监视居住的场所进行，会见其他未被羁押的犯罪嫌疑人，可以在其住所、单位或者律师事务所进行。四、辩护律师有权依法提出证明犯罪嫌疑人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的辩护意见。审判阶段实践中，虽然很多法院大多会居中裁判的，但时常会不自觉的站在公诉人的一边，至少有这种心理倾向。庭审中，被告人处于被审判的地位，尽管法庭允许被告人自由陈述，但多数被告人不能也不敢放开手脚为自己辩护，甚至害怕最终辩护不成反而落个认罪态度不好，不愿接受法律的制裁的结局。而律师则没有这样的顾虑，他在法庭上将自由发表自己的意见，被告人不能或者不敢说的话，律师完全可以代替他说出来。作为被告人的辩护人，律师将永远坚定地站在被告人的一边，忠实地履行律师应尽的职责，最大限度的保护被告人的合法权益。

今天给，明天给，天天不给！苦一年，累一年，年年为钱！心里苦，身体累，精神崩溃！驰东债务律师一、老赖自己受限比如说，被执行人50岁，其子25岁且有房产，即便被执行人只有一套房屋，也可以被执行；申请执行人按照当地平均租房价格，为被执行人提供5到8年的租房费用，则被执行人名下这套100平方米的房屋也可以被执行。支付宝、移动支付、微信支付等网络虚拟交易账户中的资金，也属于法院可执行的被执行人财产范围。2016年2月起，人民法院和金融机构将通过网络方式发送电子法律文书，接收金融机构查询、冻结、扣划、处置等的结果数据和电子回执。最高人民法院与芝麻信用签署对失信被执行人信用惩戒合作备忘录。5、老赖不得担任老板、高管等人生赢家6、老赖车辆上不了高速7、老赖水陆空出行均受阻8、老赖高消费通通驳回9、限制老赖炒股、买房、出境10、养老金等固定收入可直接划扣11、法院利用新媒体，发布抖音视频，全面曝光失信被执行人当天，被执行人周某俊与其妻子一同来到法院，表示愿意配合法院处置房产，并在笔录上确定了具体处置方案，为下一步处置房产节约时间。《刑法修正案(九)》第三十九规定：“对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”家长是老赖，其子女不得就读高收费私立学校。子女后代都会受你的影响，情何以堪！目前许多法院都和教育局联合惩戒，法院将向区教育局及区内高收费私立学校发出司法建议书，建议辖区内各相关学校招生时，须对所招录学生家长的失信情况进行审查。三、老赖子女考大学可能被拒绝录取2017年3月，经银行申请过，该案进入执行程序。经法院多方努通过多种执行措施，依然未能使饶先生还款。2018年7月，饶先生的儿子的高考成绩出来了，儿子考上了北京某知名大学。四、老赖子女考公务员、军校、航空院校等政审无法通过在公务员政审中，有一项是审查考生的直系亲属是否有刑事犯罪记录，如果直系亲属有刑事犯罪记录的，则孩子公务员政审不通过。今年5月24日，被执行陶某某因儿子报考航空院校，在《招飞对象及其家庭成员政治考核走访调查材料》中，要求招飞对象及其家庭成员所在地的法院出具相关证明，但由于其父母被列入失信被执行人名单，故难以通过招飞单位审查。有些老赖为了躲避债务，将房产都登记在未成年子女名下，这种方法是行不通的！法院会综合分析房屋购买时间、产权登记时间、负债情况及购房款的支付，认定案涉房屋所有权属于老赖，就可以强制评估拍卖！六、老赖的夫妻共同房产也可执行拍卖后将一半预留给夫妻一方即可。

但部分民间借贷也呈现出盲目、无序的特征，借贷风险日益突出，纠纷持续增长，给人民群众正常生产生活带来了一定影响。一、民间借贷合同的订立风险与防控2、借款合同应形式规范、内容明确。一份完整的借款合同通常包含标题、正文、署名和签订时间四部分。借款合同要用词准确、语义严谨，避免歧义;最好由借款人当面签名捺印，防止他人冒签;尽量避免涂改，如有修改可在修改处捺印确认;尽量避免留下较大空白，防止单方事后添加。4、实践中，仅由借款人出具借条或欠条的情形较为常见。借条和欠条通常都可以作为民间借贷的凭证。但严格而言，二者存在一定差异。借条实质为简化的借款合同，更易证明存在借款关系;欠条证明存在欠款关系，但欠款未必因借款发生。民间借贷中应尽量签订规范的借款合同，或要求借款人出具内容明确、完备的借条，避免产生纠纷。6、实践中，可以证明借贷关系存在的证据还会以转账凭证、结算单、短信、微信、电子邮件、证人证言等形式出现。发生纠纷时，上述凭证也可以作为存在民间借贷关系的证据，但如果缺乏相应的借款合同仍可能有较大风险。借贷双方签订民间借贷合同仅表明合同订立过程的完结，要产生预期的法律后果并受法律保护还需以合同有效为前提。民间借贷合同无效或被撤销将给当事人带来很大风险。1、借款人为从事违法、犯罪活动进行民间借贷，出借人事先知道或者应当知道但仍然提供借款的，民间借贷合同无效，涉嫌犯罪的还可能受到刑事制裁。3、受欺诈、胁迫签订的民间借款合同可依法撤销。受欺诈、胁迫一方应及时行使撤销权，超过法定期限未行使的，撤销权消灭，受胁迫、欺诈一方将承担不利的法律后果。合同履行应遵守全面履行和诚信履行的原则。民间借贷合同中的履行主要体现为款项的支付，出借人应证明实际支付了出借款项，借款人应证明实际归还了借款款项。1、款项的支付方式通常包括转账支付和现金支付。支付款项，尤其是大额款项，应尽量采取银行转账、网上电子汇款等能够证明款项实际支付的方式进行，必要时可备注借款信息。3、银行转账应尽量通过借款双方本人账户进行，由第三方支付或第三方收款的，借贷双方应作出明确约定。要有书面证据能够证明出借人、借款人和第三方的一致意思表示，以避免出借人与第三方，或者借款人与第三方有其他经济往来，难以认定款项性质。5、借款人还款时，应要求出借人及时出具收条，或将还款情况在借款合同上注明，并由出借人签名，防止产生不必要的纠纷。利息与利率是民间借贷的关键问题，借贷双方应尽量在借款合同中对有无利息及利息计算标准作出约定。如果是有息借款，利率约定要符合法律规定。1、自然人之间的借款，利息约定要明确，没有约定或约定不明确的，视为不支付利息。3、出借人出借款项时，不得预扣利息。出借人预扣利息的，人民法院将以出借人实际出借的金额认定本金。借款人应保留收款证据，以证明出借人存在预扣利息的行为。五、民间借贷合同的担保风险与防控2、担保人为民间借贷提供担保时，应仔细阅读担保条款，了解担保责任范围、担保方式、保证期间等与自身利益密切相关的事项，避免盲目提供担保的情况发生。在借贷关系中，仅起联系、介绍作用，以“见证人”“中间人”等身份在借款合同上签字的，不承担担保责任。4、一般情况下，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，但企业法人的分支机构有企业法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。债权人与依法不得为保证人的主体签订保证合同，保证合同无效。六、诉讼时效风险与防控2、实践中，有的出借人要求借款人在借款合同中作出放弃诉讼时效利益、同意延长诉讼时效期间等承诺。合同中的此类约定违反法律规定，对双方不发生约束力。4、对于诉讼时效期间届满后，借款人自愿归还的款项，出借人可以接受。借款人自愿归还后又要求出借人返还的，人民法院不予支持。实践中，部分企业尤其是中小企业存在周转资金短缺、融资渠道不畅的问题，民间借贷往往成为企业融资的重要渠道，但不规范的企业借贷行为极易引发纠纷。1、企业之间为生产、经营需要进行的民间借贷受法律保护，但企业不能以放贷为常态、常业。未取得金融监管部门批准，企业以放贷为主要业务或者以此作为主要收入来源的，企业订立的借贷合同无效，不受法律保护。3、法定代表人以个人名义对外借款，但款项用于公司经营的，出借人可要求企业和法定代表人共同承担还款责任。法定代表人以企业名义借款，但款项个人使用的，出借人可将法定代表人列为共同被告或第三人。上述情形中，应当有证据证明款项的实际使用情况，在缺乏证据的情况下，出借人仅能依据合同的相对性，要求合同载明的借款人承担还款责任。八、网络借贷风险与防控2、P2P网络借贷平台依照规定应严格落实信息中介性质和客户资金由银行业金融机构存管的要求，平台不得设立资金池，不得发放贷款，不得非法集资，不得自融自保，不得代替客户承诺保本保息，不得虚假宣传。投资者发现网贷平台存在以上情况的要保持高度警惕，并及时向金融监管机构进行举报。九、民间借贷与非法集资风险与防控2、非法吸收公众存款、集资诈骗等行为虽然也表现出一定的民间借贷特征，但是与正常的民间借贷之间存在显著区别。非法吸收公众存款是向社会不特定的多数吸收资金且扰乱国家金融秩序，集资诈骗的真正意图在于非法占有。当事人应当予以注意，远离非法集资。十、“套路贷”风险与防范2、明知他人实施“套路贷”犯罪，仍实施发送“贷款”信息、广告，吸引、介绍被害人“借款”;提供资金、场所、银行卡、账号、交通工具等帮助;出售、提供、帮助获取公民个人信息;协助制造走账记录等虚假给付事实;协助办理公证;协助以虚假事实提起诉讼或者仲裁;协助套现、取现、办理动产或不动产过户，转移犯罪所得及其产生的收益等行为的，将可能以相关犯罪的共犯论处。十一、虚假诉讼风险与防范2、实践中，较为常见的虚假诉讼类型包括：与夫妻一方恶意串通，捏造夫妻共同债务;与他人恶意串通，捏造债权债务关系和以物抵债协议;与公司的法定代表人、管理人员恶意串通，捏造公司债务或者担保义务;在破产案件审理过程中申报捏造的债权等。上述情形都属于虚假诉讼罪重点惩治的行为。结语