焦伟

律师观点分析【案件简介】2019年5月2日冯某某与被告商洛某某有限公司订立《某某商铺租赁合同》，合同约定:被告将其位于商洛市商州区XX室XX街XX层XX号商铺出租予乙方经营餐饮美食使用。租赁期限为55个月，即自2019年6月22日起至2024年1月21日止；保证金（本合同签署当日，乙方应当向甲方支付人民币39219.98元，相当于2个月月租金标准，作为履约保证金；同时，向物业服务公司支付33310.12元，作为物业服务保证金；本合同终止且经甲方确认乙方已将工商注册登记地址从该房屋迁出、完成向消费者退卡退费及妥善履行本合同约定的全部义务后30日内，履约保证金、物业服务费保证金，无息退还，乙方应同时退还履约保证金及收据原件）。2019年11月29日，冯某某与被告商洛某某有限公司签订《XX室XX街合同终止协议》，载明“租赁合同和物业服务协议终止”。2020年8月13日被告商洛某某有限公司发函要求冯某某拉走设备并拒绝返还履约保证金和物业服务保证金。冯某某向法院提起诉讼。【争议焦点】被告是否应返还履约保证金和物业保证金？【律师点评】首先，租赁合同明确约定合同终止后，按合同约定履行义务后，履约保证金和物业保证金无息退还；其次，双方签订的终止协议只是对履约保证金和物业保证金以【】形式表述，并未明确约定保证金不予退还；最后，被告提供的所有终止协议都是被告预先订立，未经双方协商，内容强调被告的权利，增加原告的义务，属于格式条款，因被告对该条款未尽提示说明义务，根据《民法典》之规定，该条款不构成合同条款。【判决结果】判决被告商洛某某有限公司返还冯某某履约保证金和物业保证金。

认罪认罚从宽制度下的刑事犯罪律师观点分析：【认罪认罚从宽制度】认罪认罚从宽是指犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的犯罪，对于指控犯罪事实没有异议，同意检察机关的量刑意见并签署具结书的案件，可以依法从宽处理。一、案情简介2011年3月，鄠邑区某某村组织实施该村36户群众的移民搬迁工程。被告人段某某、史某某为了承包建房工程。2011年7月下旬某日,由段某某送给教场村村委会主任刘某某现金5万元。2011年9月12日,段某某、史某某在签订承包合同时，为了工程施工及付款能够顺利进行,又送给刘某某和该村党支部书记王某某现金共10万元。二、律师介入史某某涉嫌行贿罪于2017年11月12日被刑事拘留，本律师会见后即与公安机关进行沟通并递交法律意见书一份。案件移送审查起诉阶段，本律师再次会见史某某，并向办案检察官递交法律意见书，向住所检察官递交羁押必要性审查申请书。三、辩护思路2017年12月11日公诉机关指控史某某犯行贿罪，向鄠邑区法院提起公诉。辩护律师发表辩护意见认为：被告人史某某在被追诉前主动交代行贿行为，有自首情节，受贿人有索贿情节，在共同行贿时起次要作用，系从犯，建议对其从轻处罚，可免予刑事处罚或单处罚金。四、判决结果法院认为：公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人在被追诉前主动交代其行贿行为，有自首情节，受贿人有索贿情节，对被告人可以从轻处罚。判决如下：被告人史某某犯行贿罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑，缓刑考验期限一年，并处罚金人民币10万元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳1万元，下余9万元于判决生效后三个月内缴清）。《中华人民共和国刑法》第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

在工地遭遇伤亡事故如何维权？【事故简介】2020年吴某某在某建筑工地从事钢筋绑扎工作，在上班过程中发生事故，致吴某某当场死亡。【法律分析】本律师介入后，通过与吴某某的工友及包工头交谈了解到，包工头自己注册的有公司，具有相应的资质，双方未签书面合同，包工头投保有意外险。一、劳务关系：可以直接以提供劳务者受害责任纠纷为由直接起诉包工头注册的公司；二、劳动关系：1、先确认存在事实上的劳动关系；2、申请工伤认定；3、仲裁赔偿。三、家属除了可以主张上述赔偿外，还可以意外险保险金。法律依据：《保险法》第四十六条规定：被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。【律师建议】发生事故后，受害者或者家属不管是想私了还是诉讼解决，都要有搜集证据的意识，具体包括:合同、上岗证、签到表、工资表、带有公司标识的安全帽和工服等。对于工地购买的保险，一定要了解购买保险的保险公司以及保单。

交通事故理赔期限是指保险条款规定的保险人接受被保险人或受益人提出的请求赔偿或给付保险金的期限。这两种期限在保险条款中有如下几种表述：2、国内航空货物运输保险条款第十七条规定：在承运人会同收货人作出货物运输事故签证时起，被保险人如果经过180天不向保险人申请赔偿，不提供必要的单据、证件，即作为自愿放弃权益。索赔时效是指法律规定的被保险人和受益人享有的向保险公司提出赔偿或给付保险金权利的期间。人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起五年不行使而消灭。二、交强险计算方式交强险费率浮动因素及比率A2：上两个年度未发生有责任道路交通事故，浮动比率-20%A4：上一个年度发生一次有责任不涉及死亡的道路交通事故，浮动比率0%A6：上一个年度发生有责任道路交通死亡事故，浮动比率30%三、如何确定交通事故诉讼时效2、交警出具事故责任认定书。《道路交通事故处理程序》规定，自交通事故发生之日起，轻微事故5日内;一般事故15日内;重大、特大事故20日内，必须作出责任认定。因交通事故情节复杂不能按期作出认定的，须报上一级公安机关交通管理部门批准，按上述规定分别延长5日、15日、20日。事故发生后一般交警部门会在30日内制作《事故责任认定书》，自当事人收到《事故责任认定书》之日起，一年诉讼时效开始起算。《中华人民共和国道路交通安全法》不再要求交通事故必须要调解，当事人协商一致可以申请调解也可以单方直接向法院提起诉讼。在交警部门处理交通事故过程中，有时也会进行调解，如调解不成交警部门会出具《交通事故损害赔偿调解终结书》，当事人自受到该终结书之日起，一年诉讼时效也可以开始算。

车祸人伤全责保险能理赔12.2万元，机动车在道路交通事故中有责任的赔偿限额是：2、医疗费用赔偿限额：10000元人民币交通事故涉及车辆损失、货物损失、人身伤亡、第三者损失时，交强险理赔需要下列材料：2、出险地交警出具的事故责任认定书或简易事故处理书、事故调解书、出险事故原因证明(如属单方事故，保险公司人员已赴现场查勘的可不提供该材料，如不属单方事故，则需提供该材料);4、肇事驾驶员的机动车驾驶证复印件、保险事故车辆的行驶证复印件;6、机动车辆保险出险报案表、机动车辆保险索赔申请书;8、机动车辆保险事故现场查勘草图、车辆损失照片;三、一般交通事故责任认定需要多长时间?交通事故致人受伤的误工费计算方式应该按照受害人的实际工资损失确定。交通事故在撞伤人后导致有人员伤亡的，附有全责的一方已经保险方应当给予适当的赔偿。

诈骗罪罪轻辩护切入点笔者运用大数据搜集了陕西省1000余诈骗犯罪案例，从中挑选了20个诈骗犯罪数额巨大，最终宣判缓刑的案例。经过归纳总结，发现主要存在以下量刑情节：1、立功/自首/坦白；2、全部/部分退赔；3、取得受害人谅解；4、认罪态度好/认罪认罚；5、主动缴纳罚金；6、从犯等。序号被告人法院及案号涉案金额量刑情节量刑1付某渭南市中级人民法院（2018）陕05刑终2号21.5万元有悔罪表现、退赔全部赃款、取得被害人谅解判三缓四并处罚金1万元2刘某延安市中级人民法院（2018）陕06刑终94号81800元积极退赔赃款，取得被害人的谅解，积极的认罪、悔罪态度，二审期间主动缴纳罚金判三缓三并处罚金1万元3徐某延安市中级人民法院（2016）陕06刑终18号30万元退还全部赃款，并承担了部分利息，认罪悔罪态度积极判三缓四并处罚金1万元4张某延安市中级人民法院（2014）延中刑二终字第00058号60498.23元初犯、偶犯，从犯，自首，全部退缴赃款，另考虑到其子女年幼判二缓三并处罚金3000元5段某西安铁路运输中级法院（2015）西铁中刑二终字第00003号71870元民间纠纷引起，积极主动退赔全部赃款并获得被害人谅解，初犯，有认罪悔罪表现。判三缓四并处罚金5000元6何某丹凤县人民法院（2018）陕1022刑初14号58007元系从犯，积极退赔赃款，有悔罪表现判二缓二并处罚金1万元7冯某、耿某宝鸡市陈仓区人民法院（2018）陕0304刑初第12号74600元从犯、坦白、自愿认罪、退赔判有期徒刑两年六个月，缓刑三年，罚金6000元8储某某汉阴县人民法院（2017）陕0921刑初91号40万元自首、立功、退赔全部赃款、具有悔罪表现判三缓四并处罚金50000元9王某榆林市中级人民法院（2016）陕08刑终85号8万元自首，退还全部赃款及利息，取得了被害人的谅解，且在本院审理期间又主动交纳全部罚金，确有悔罪表现判二缓三并处罚金20000元10王某宝鸡市中级人民法院（2015）宝刑二终字第00001号191000元自首，退赔受害人经济损失，取得被害人谅解判三缓五并处罚金6000元11高某榆林市中级人民法院（2014）榆中刑二终字第00062号20万元如实供述自己的罪行，其亲属在二审审理期间积极代其退赔全部赃款，取得了受害人的谅解，并能主动交纳罚金，确有悔罪表现。判三缓五并处罚金30000元12杨某西安市中级人民法院（2014）西中刑二终字第00048号18万元认罪态度较好，案发后已退赔全部赃款，取得被害人的谅解，并在二审审理期间提交悔过书，能缴纳罚金。判三缓四并处罚金50000元13高某咸阳市中级人民法院（2019）陕04刑终61号58750元如实供述自己的罪行，主动退赔被害人经济损失并取得被害人的谅解。判三缓四并处罚金2000元14张某延安市宝塔区人民法院（2018）陕0602刑初92号88140元赃款全部退赔各被害人并取得各被害人的谅解，在案发后能如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，属坦白，有悔罪表现。判三缓四并处罚金10000元15吴某西安市灞桥区人民法院（2018）陕0111刑初75号60000元被告人在讯问中能够如实供述自己罪行，并自愿认罪认罚，案发后，被告人在家属帮助下积极向被害人退赔赃款，取得被害人谅解，有悔罪表现。判三缓四并处罚金20000元16张某宝鸡市渭滨区人民法院（2018）陕0302刑初90号72980元其到案后能如实供述自己的罪行，到案后能积极赔偿被害人的损失并取得谅解。判三缓五并处罚金6000元17李某榆林市中级人民法院（2016）陕08刑终104号20万元李某某案发后足额给被害人进行了退赔，并取得了被害人的谅解，其家属又代其缴纳全部罚金，确有悔罪表现。判三缓五并处罚金50000元18崔某宝鸡市中级人民法院（2019）陕03刑终310号139900.49元归案后能如实供述部分犯罪事实，认罪态度较好，退赔了全部涉案款项，取得了被害人的谅解，又积极缴纳罚金。判三缓五并处罚金5000元19雷某榆林市中级人民法院（2019）陕08刑终435号10万元且在案发后能如实供述自己的犯罪事实，向被害人退赔全部诈骗所得钱款，积极弥补被害人经济损失5000元，鉴于其系初犯，其家属又能在本院审理期间积极主动代其缴纳原判罚金，可认定其悔罪意愿明显，认罪认罚态度较好。判三缓四并处罚金20000元20马某宝鸡市中级人民法院（2019）陕03刑终4号61200元认罪态度较好，且积极全部退赔被害人的财物，有悔罪表现，取得被害人的谅解。二审审理期间，主动交纳罚金。判三缓四并处罚金6000元