左笑容

代理词尊敬的审判长、审判员：甘肃端方律师事务所依法接受上诉人许A的委托，指派本律师担任其与被上诉人许B、许C房屋买卖合同纠纷一案的代理人。现在法庭调查的基础上结合相关法律，就争议焦点问题，提出如下代理意见，供法庭参考：上诉人诉被上诉人房屋买卖合同纠纷一案，经博白县人民法院作出一审判决。该判决事实认定错误、适用诉讼理论错误、程序违法、适用法律不当，应当撤销一审判决，在查清事实的基础上依法改判或发回重审。一、一审法院事实认定错误依据玉林市中级人法院（2005）玉中民再终字第X号判决书得知，涉案房屋属于莫某、刘A、刘B、刘C四人共同所有。莫某去世后，刘A、刘B、刘C三人对涉案房屋进行了继承分割，三人对划定的各自的房屋所在位置和面积图上签字确认。刘A等三人虽然对房屋进行了继承分割，但是并没有办理房屋登记，其分割只能作为其三人的内部协议，并不能对抗善意第三人。而现在刘B、刘C对三人的房屋内部划分不承认，造成房屋划分纠纷请镇政府调解，但政府各部门无法调解成功三方纠纷。所以，实际上刘A、刘B、刘C对涉案房屋的产权并没有划分清楚，既然三人当时对房屋进行了分割划分，就应该及时进行办理不动产登记，但是其三人并没有办理登记，现在三人又对当时的分割协议不予以承认，所以，实际上涉案房屋本身就存在产权不明的争议。《物权法》第九条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力。由于被上诉人没有进行产权登记，所以，没有发生物权效力。玉林市中级人民法院（2005）玉中民再字终字第X号判决书生效后，莫某、刘A、刘B、刘C四人没有去房屋登记部门进行办理登记。莫某去世后，刘A、刘B、刘C对房屋进行了分割，但是对分割后的房屋同样没有办理登记，所以，从《物权法》上讲，涉案房屋依然属于刘A、刘B、刘C三人共同所有。虽然A依据判决书对房屋有所有权和处分权，但是其将房屋卖给被上诉人许B，此时应当给被上诉人许B办理过户登记，但是刘A也没有给被上诉人许B办理过户登记，刘A对房屋的所有权是依据判决书，其有权将自己所属那部分房屋卖给被上诉人许B，但是应当办理过户登记。《合同法》第一百三十二条规定：出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。由于刘A没有给被上诉人许B办理过户登记，则被上诉人依据买卖合同，仅仅是享有使用权，并不具有所有权和处分权。被上诉人许B再将没有取得所有权的房屋卖给上诉人，属于无权处分，由于房屋实际所有人依然是刘A，导致被上诉人无法将房屋过户给上诉人，从而无法实现上诉人和被上诉人之间签订的合同目的，依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第二款规定，买受人请求解除合同，法院应当支持。所以，一审法院认为刘A有处分权进而推导出被上诉人许B也有处分权是错误的，处分权是所有权，但是被上诉人许B并不具有所有权。因此，一审法院对事实认定错误。二、一审法院适用诉讼理论错误按照诉的分类，可以分为：确认之诉、变更之诉、给付之诉。确认合同是否有效与解除合同并不是同一个诉，确认合同是否有效在诉讼理论上来说属于确认之诉，而请求解除合同之诉则是变更之诉（形成之诉）。如果合同本身是无效的，根本就不存在解除的问题，因为它本身就是无效的，至始至终无效，根本就不需要解除。解除合同的前提是合同本身是有效的，而上诉人与被上诉人之间的合同本身是有效的，但是由于被上诉人不是房屋所有权人，导致房屋无法过户，所以，上诉人才请求法院解除与被上诉人之间的合同，上诉人与被上诉人之间的合同存在法定解除理由，当合同解除后，被上诉人失去了得到房款的依据，构成不当得利，所以，应当返还房款。三、一审法院程序违法上诉人在一审中总共提出了五项诉讼请求，其中第一项诉讼请求是请求法院解除合同，很显然这是变更之诉，二至五项诉讼请求是给付之诉。而一审法院却只作出了对合同效力的认定判决，并没有作出是否解除合同的判决。所以，一审法院并没有按照上诉人的诉讼请求进行判决，而是对合同效力进行了认定，属于民事诉讼法规定的超出了当事人的诉讼求判决的情形，很显然是违背民事诉讼法的规定。上诉人并没有否定合同的效力，而且从法律上讲上诉人与被上诉人之间的合同也是有效的，根本就不需要法院认定，上诉人在一审中也没有请求法院认定合同的效力。而是请求解除合同，法院只需要判决解除或者不解除即可，而不是超出上诉人的诉请求去作出合同效力的认定。故，一审法院存在程序违法。四、一审法院适用法律不当上诉人与被上诉人于2014年12月9日签订的房屋买卖协议，协议约定被上诉人许B将涉案房屋卖给上诉人，但是实际上被上诉人并没有取得涉案房屋的所有权，当时签订房屋买卖协议时，被上诉人许B陈述此房屋是从其舅舅刘A处购得，但是事后得知，刘A并没给被上诉人办理房屋过户登记，按照《物权法》的规定，不动产以登记为准。所以，被上诉人许B并没有取得涉案房屋的所有权，房屋的真正所有权人依然是刘A。故，被上诉人许B将没有取得所有权的房屋以其名义卖给上诉人，属于无权处分。由于被上诉人许B没有取得房屋所有权，导致房屋无法过户给上诉人，房屋所有权不能转移。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第二款规定：“出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应当支持”。所以，上诉人与被上诉人之间签订的合同存在法定解除理由。被上诉人许B属于无权处分人，无权处分订立的买卖合同有效，一审法院认定合同有效本身没有错误。但是上诉人一审诉讼请求第一项不是让法院确认合同的效力，而是依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第二款的规定请求一审法院解除合同并主张被上诉人赔偿损失，而一审法院只是认定合同有效，并没有对诉讼请求作出审理及判决，一审法院作出的判决是确认合同效力的判决，而上诉人在一审中并没有请求法院确认合同效力。一审法院对《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第二款的规定视而不见，对上诉人提出的诉讼请求不作出判决，反而作出了与上诉人诉讼请求无关的判决。故，一审法院适用法律不当。综上所述，一审法院认定事实错误、适用诉讼理论错误、程序违法、适用法律不当。因此请求二审法院在查明本案全部事实的基础上，撤销一审判决，依法改判或发回重审，维护上诉人的合法权益，彰显法律权威。以上代理意见，请法院予以采纳。代理人：左笑容2017年8月22日

原创作品，转载请注明作者和出处，侵权必究。1、结婚为情所动，离婚为情所伤；婚姻本是缘起缘落，人生总是聚散无常；懂得曲终人散，看破悲欢离合。3、结婚时，莫问前世谁入了谁的梦；离婚时，莫问今生谁负了谁的情。5、恋爱前是单爱，恋爱后是相爱；结婚前说死了都要爱，结婚后说不爱就不爱；离婚前从来没有爱，离婚后爱谁爱谁爱。7、婚姻法本身是残酷的，这种残酷不仅仅针对女人，也针对男人。9、法庭上不要哭泣，法官不是你爸妈，再哭也不会心疼你。11、不要羡慕别人的婚姻家庭，因为你的更美满；也不要羡慕别人的爱情，因为你的更伟大。13、拿自己的婚姻跟别人做对比，本身就是在作践自己；别人的再好也不是你的，别人的再差也不会影响到你。15、生活遇到困难会有人帮助你，婚姻遇到困难任何人都无法帮助你。17、人应当居安思危，婚姻也一样，要时刻准备着打婚姻保卫战。19、婚姻不仅仅是两个人的结合，更是两个家庭的结合。21、离婚极少的因素是成全，更多的因素是拆散。23、离婚，一个家庭拆散，另一个组建，无论拆散还是组建，当初都是为了组建。25、当婚姻由红变绿，一岸是花落，一岸是杨柳。27、能守住一个人，却守不住一颗心；能守住一个家，却守不住一桩婚。29、婚姻是爱情的坟墓，只有离婚的人才能真正体会，也只有离婚时才能进入。31、小三固然可恶，但更重要的是反省自己。33、别总想着出轨，因为你可以，他（她）也可以。35、恋爱是为了爱，结婚是为了继续爱，离婚是为了割爱，再婚是为了剪爱，复婚是为了温爱。37、如果结婚是因为爱，那么离婚时爱去了哪里？39、结婚前从来没有想过离婚，结婚后每天想着离婚，想着想着就离了，离着离着就散了。41、婚姻是爱情的归宿，无论是有爱情无婚姻，还是有婚姻无爱情，都无法找到真正的归宿。43、爱情不是婚姻的全部，但婚姻却是爱情的全部。45、理论上我们很难接受婚姻契约论，但是现实中却成了普遍。47、婚姻是一项事业，要用心经营。49、婚姻本是神圣的，只是人心使婚姻从来没有神圣过。51、把忠诚协议写在心中，写在纸上虽有法律意义，但对婚姻没有任何意义。53、结婚时，两两相爱；离婚时，劳燕分飞。55、离婚诉讼中，律师只是你的代理人，不是你的代言人。57、彩礼是附解除条件的合同，婚姻是附期限的契约。59、结婚前你怜香惜玉，结婚后你暴力十足；结婚前你是公主，结婚后你是教主。61、即使从来都没有爱过，孩子却始终是爱情的结晶。63、再深厚的爱情，一旦上了公堂，厚度还不如几页纸；再伟大的婚姻，一旦离婚，还不如一张判决书。65、离婚离得不仅仅是婚，还有人。67、结婚，女人是为了婚姻，男人是为了家庭，如果婚姻没了，家自然就散了。69、婚姻是爱情的坟墓，每个人最终都进坟墓，但不一定都结婚。71、男人提出离婚是为了女人，女人提出离婚时为了男人；男女同时提出离婚，是为了男人和女人。73、曾经有情的夫妻，离婚只是分别；曾经无情的夫妻，离婚却是永别。75、真正的爱情只能在小说和韩剧里看到，而真正的婚姻却只能在现实生活中看到。77、结婚时天涯咫尺，离婚时咫尺天涯。79、婚姻中会遇到两个人，一个和你结婚，一个和你离婚81、结婚时，天涯很短；结婚后，天涯很远；结婚前到处是归宿，结婚后何处是归宿？83、离婚，泪打红装，爱情两茫茫，唯有泪千行。85、中国人讲究家和万事兴，家和的基础是婚姻，婚姻的基础是爱情。87、离婚时不争取抚养权，不但婚姻失败了，做人也很失败。89、爱是非可再生资源，不要浪费，在人生的终点用尽，如果提前用尽，那么你的人生也将提前终止。91、马克思说：离婚率上升，说明这个社会在进步，但是，马克思只说是社会的进步，没说是婚姻的进步。93、如果彼此相爱，今生一定要在一起；如果不能在一起，就不要希望来世；因为你永远不知道来世他（她）会牵谁的手，错过今生，可能再无来世。95、婚姻的质量，决定你生活的质量；婚姻的成败，决定你人生的高度。97、不要去解释婚姻，这个代价太大。99、爱情和婚姻互为识别器，只是识别的内容不同而已。