董越月

导语违约金是指当事人在合同中约定的或法律所规定的，一方违约时应支付给对方的一定数量的货币。在司法实践中，我们经常见到约定违约金的方式不清，或者是约定的过高导致无法实现，因此，汇总了违约金相关的法律法规，供大家参考。民法通则第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金;也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。第一百一十三条当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任。第一百一十四条当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大;没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。第一百一十五条合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。合同法第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。合同法解释二第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复广东省高级人民法院：你院〔1998〕粤法经一行字第17号《关于逾期贷款如何计算利息问题的请示》收悉。经研究，答复如下：对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准。本批复公布后，人民法院尚未审结的案件中有关计算逾期付款违约金的问题，按照本批复办理。本批复公布前，已经按我院1996年5月16日作出的法复〔1996〕7号《关于逾期付款违约金的应当依据何种标准计算问题的批复》审结的案件不再变动。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十六条当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少;当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。第十七条商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法，违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定：逾期付款的，按照未付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见二、依法合理调整违约金数额，公平解决违约责任问题5、现阶段由于国内宏观经济环境的变化和影响，民商事合同履行过程中违约现象比较突出。对于双方当事人在合同中所约定的过分高于违约造成损失的违约金或者极具惩罚性的违约金条款，人民法院应根据合同法第一百一十四条第二款和最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》(以下简称《合同法解释(二)》)第二十九条等关于调整过高违约金的规定内容和精神，合理调整违约金数额，公平解决违约责任问题。6、在当前企业经营状况普遍较为困难的情况下，对于违约金数额过分高于违约造成损失的，应当根据合同法规定的诚实信用原则、公平原则，坚持以补偿性为主、以惩罚性为辅的违约金性质，合理调整裁量幅度，切实防止以意思自治为由而完全放任当事人约定过高的违约金。7、人民法院根据合同法第一百一十四条第二款调整过高违约金时，应当根据案件的具体情形，以违约造成的损失为基准，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款等多项因素，根据公平原则和诚实信用原则予以综合权衡，避免简单地采用固定比例等“一刀切”的做法，防止机械司法而可能造成的实质不公平。8、为减轻当事人诉累，妥当解决违约金纠纷，违约方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约进行免责抗辩而未提出违约金调整请求的，人民法院可以就当事人是否需要主张违约金过高问题进行释明。人民法院要正确确定举证责任，违约方对于违约金约定过高的主张承担举证责任，非违约方主张违约金约定合理的，亦应提供相应的证据。合同解除后，当事人主张违约金条款继续有效的，人民法院可以根据合同法第九十八条的规定进行处理。三、区分可得利益损失类型，妥善认定可得利益损失9、在当前市场主体违约情形比较突出的情况下，违约行为通常导致可得利益损失。根据交易的性质、合同的目的等因素，可得利益损失主要分为生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。生产设备和原材料等买卖合同违约中，因出卖人违约而造成买受人的可得利益损失通常属于生产利润损失。承包经营、租赁经营合同以及提供服务或劳务的合同中，因一方违约造成的可得利益损失通常属于经营利润损失。先后系列买卖合同中，因原合同出卖方违约而造成其后的转售合同出售方的可得利益损失通常属于转售利润损失。10、人民法院在计算和认定可得利益损失时，应当综合运用可预见规则、减损规则、损益相抵规则以及过失相抵规则等，从非违约方主张的可得利益赔偿总额中扣除违约方不可预见的损失、非违约方不当扩大的损失、非违约方因违约获得的利益、非违约方亦有过失所造成的损失以及必要的交易成本。存在合同法第一百一十三条第二款规定的欺诈经营、合同法第一百一十四条第一款规定的当事人约定损害赔偿的计算方法以及因违约导致人身伤亡、精神损害等情形的，不宜适用可得利益损失赔偿规则。11、人民法院认定可得利益损失时应当合理分配举证责任。违约方一般应当承担非违约方没有采取合理减损措施而导致损失扩大、非违约方因违约而获得利益以及非违约方亦有过失的举证责任;非违约方应当承担其遭受的可得利益损失总额、必要的交易成本的举证责任。对于可以预见的损失，既可以由非违约方举证，也可以由人民法院根据具体情况予以裁量。

借钱不还，起诉时需要以下证据证明当事人诉讼主体资格的证据（1）当事人为自然人的，应提交其身份证明资料，如身份证或户口本等（在民间借贷中保留借款人、担保人身份证复印件很有必要性，一旦逾期还款，出借人可以立马着手准备材料起诉）。（2）当事人为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单、社团法人登记证等。企业信息查询网址：http://gsxt.saic.gov.cn/（3）当事人名称在诉争的法律关系发生后曾有变更的，应提交变更登记资料。证明借款关系存在的证据借款合同、借款协议、借条、欠条、还款承诺书等，民间借贷司法解释出台以后，在诉讼中，如果借款人否认收到借款的情况下，法院对于借款是否实际交付进行严格审查，因此在进行大额民间借贷时一定要选择银行转账的形式交付款项，如遇特殊情况，需现金交付时，最好拍照保留证据，以免因借款人耍赖而缺乏相应证据败诉。证明已偿还借款的证据收条或各次还本付息的付款凭证。诉讼请求金额的计算依据提供诉讼请求中关于要求计付本金及利息数额的计算清单，包括本金余额的计算清单、利息金额的计算清单等。（在起诉中起诉状和证据材料按照N+1份来准备，即有两个被告，就准备三份起诉状和证据材料交给法院立案庭处）。民间借贷的举证责任2015年9月1日起施行《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》对民间借贷行为的举证责任进行了规定：1、出借人起诉时应提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。2、若仅仅根据借据、收据、欠条等债权凭证起诉要求归还债款的，债务人称已经偿还了借款，则应该提供相应还钱的证据证明。3、若仅仅依据银行等金融机构的转账凭证起诉要求归还债款的，债务人称该转账系偿还双方之前借款或其他债务，则应该提供相关的证据证明。4、负有举证证明责任的原告无正当理由拒不到庭，经审查现有证据无法确认借贷行为、借贷金额、支付方式等案件主要事实。提醒：这些情况下借钱不还要坐牢！1拒不执行要坐牢刑法规定拒不执行人民法院生效的法律文书罪，将处以三年以下有期徒刑。这个判刑前提是借钱不还，你首先要到法院去起诉，由人民法院判决后，如果当事人拒还钱，你可以到人民法院申请执行，但在执行期间，你需要提供被执行人有财产而不还钱的证据。欠钱人有钱最好及时还给债主，别把债主惹急了，想让你去坐牢那就麻烦了。法律依据《刑法》第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。2“借钱不还”型诈骗“借钱不还”型诈骗，即借贷式诈骗，是指行为人以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的欺骗方法，通过借贷的形式，骗取公私财物的诈骗方式。此类犯罪在日常生活中时有发生，由于犯罪人通常都是披着民间借贷的面纱实施，而且多发于亲戚、朋友、熟人之间，因此与民事案件中的债权债务纠纷有一定的相似之处，在处理此类案件时必须进行严格审查，防止将债务纠纷作为犯罪处理，避免打击无辜。例：张某以投资项目为理由骗取李某50万元，实则张某用这笔钱包养小三和赌博。期间张某隐藏自身本已欠债和无力还款状况。张某因此被法院定诈骗罪入狱。法律依据《中华人民共和国刑法》266条规定：犯本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。3信用卡逾期不还持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为“恶意透支”。恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；《刑法》第一百九十六条规定，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金。

导读：现在，越来越多的老人不再避讳谈死亡，选择在生前订立遗嘱安排自己的身后事。至于如何写遗嘱，他们认为只要用书面的形式把自己想要嘱咐的事情写下来就可以了。然而，事情并没有他们想象得那么简单。据北京市西城区法院日前公布的一份报告显示，在该院审结的遗嘱继承纠纷案件中，自书遗嘱纠纷占到60%，其中约有20%的自书遗嘱最终被认定为无效或者部分无效。各地发生的自书遗嘱被判无效的案件，也时时见诸媒体。自书遗嘱不规范影响效力严先生与结发妻子领养了一个儿子，取名严格(化名)。妻子早逝后，严先生购买了单位的一套房改房，又与周女士结婚。后来因周女士年事已高无法照顾严先生，严先生与养子媳妇关系又不好，就住进了养老院。严先生去世后，严格持遗嘱诉至法院。该遗嘱中称:“我名下房产系我一人所有，在我死后由周女士使用，但没有所有权，其处分应由严格。”遗嘱最上方有严先生的签字，但没有日期。严格要求该房产归自己所有，但周女士对该遗嘱提出质疑。法院经审理认为，该遗嘱虽由严先生书写，但遗嘱内容不明确，未写明房产归谁所有，书写很随意，也没有写明日期。最终法院认定该遗嘱无效，由严格和周女士二人平分该房产。“我国现行继承法从一开始就规定了严格形式主义的规则。根据继承法第17条规定，自书遗嘱应由遗嘱人亲笔书写、签名，并注明年、月、日。”西南政法大学民商法学院副教授李俊介绍说，“订立遗嘱时，形式上的瑕疵将最终导致遗嘱无效。如果一份自书遗嘱上没有个人签名或者个人写下的日期，即使能够证明确是死者生前亲笔所写，也依然是无效的。”据北京市西城区法院民六庭负责人李岳鹏介绍，自书遗嘱无效或部分无效还有一个重要原因就是表达不规范。在自书遗嘱中，经常充斥着大量生活用语，有的用词用语不仅不符合法律措辞，甚至都不符合一般的语法句法。虽然审判中，法院以尊重遗嘱人真实意思表示为原则，但如果遗嘱内容表达得过于隐晦，其法律效力也是难以认定的。“在无效的自书遗嘱中，除了不规范外，还出在了遗嘱内容上，遗嘱人处分了自己无权处分的财产等。”北京市京师律师事务所律师刘鹏飞说，继承法规定，遗嘱不能处分国家、集体或者他人的财产，如果处分了属于无权处分，处分无效。“亲笔签名”的真实性最易受质疑公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱，是继承法规定的5种遗嘱形式。但记者发现，在现实生活中，由于自书遗嘱简便易行、保密性强，更多的老人会像严先生一样选择自书遗嘱。但受遗嘱人教育水平、法律知识所限，选择这种形式存在的风险隐患也相对较高。法官表示，在审判实践中，除了因不规范会影响遗嘱效力外，自书遗嘱的真实性也往往易引发较大争议，主要表现在以下两点:一是自书遗嘱是否为遗嘱人亲笔书写。“亲笔书写”是自书遗嘱的形式要件，自书遗嘱应当由遗嘱人亲笔书写，否则无效。然而，遗嘱起作用时遗嘱人已经不在，不可能让遗嘱人亲自说明情况。司法实践中，自书遗嘱是不是“亲笔书写”往往成为继承中的争议焦点，也成为自书遗嘱这种私密遗嘱形式的显著弊端。司法实践中，其他继承人主张自书遗嘱系伪造或被篡改的情况屡见不鲜。二是自书遗嘱笔迹鉴定存在一定困难。一方面，一般的老人在日常生活中没有书写习惯或是晚年书写困难，遗留的对比样本材料有限，另一方面，鉴定机构对于遗嘱的对比样本要求较高，一般需要与立遗嘱时间相差不大的时间跨度内的遗嘱人笔迹作为对比检验材料。有的遗嘱持有人往往消极对待笔迹鉴定，不配合提供合适的对比样本，或是不认可异议人提交的样本，又或是对比检材本身存在物理瑕疵或数量不足，这些都导致鉴定难以进行。所以，李岳鹏建议，应当尽量留下足够客观中立的对比检材。遗嘱人可以在自书遗嘱上签字的同时按指纹，遗嘱人常去的银行、医院材料中尽量保存书写工整清晰的签名材料。“打印+签名”形式要件有欠缺近几年很多遗嘱继承案件中开始出现打印遗嘱。西城区法院通报的一起案例就是典型一例。2001年，周老爷子与李女士再婚，2013年3月周老爷子去世。正当一家人商议操办后事时，李女士突然拿出周老爷子所立遗嘱，称周老爷子在病重之际曾请自己生前同事奚女士带着电脑前往医院，根据其口述遗嘱进行记录后打印出来由其最终签字确认。周老爷子的几个子女对该遗嘱不认可，李女士协商未果后起诉至法院。法官认为打印遗嘱既不符合自书遗嘱自己书写内容的要求，也不符合代书人和见证人签字确认的要求，因此对该遗嘱不予认可。据刘鹏飞介绍，由于打印遗嘱并不是继承法规定的5种遗嘱形式之一，在司法实践中对打印遗嘱的认定一般类推适用自书遗嘱和代书遗嘱的形式要件。“如果打印遗嘱是遗嘱人自己使用电脑等设备记录和打印、并自己签字确认的，可以认定为自书遗嘱;如果是他人电脑记录或使用他人设备打印的，就应该符合代书遗嘱的要件，由记录人或者帮助打印人在打印件上签字确认是遗嘱人的真实意思表示，同时还需要另外一位见证人在场见证。”因目前我国还没有相关司法解释，受访专家均建议大家尽量避免采用打印遗嘱这种形式。如果实在要用，就要注意锁定立遗嘱的整个过程，通过其他的佐证来证明打印文本确是遗嘱人真实意愿的表现，因为打印遗嘱很容易出现被炮制的可能。不能剥夺胎儿及无生活来源人的继承份额除了以上所述，还有哪些因素会导致遗嘱无效呢?根据继承法的规定，无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱是无效的;受胁迫、欺骗所立的遗嘱和伪造的遗嘱都属于无效遗嘱;遗嘱被篡改的，篡改的内容无效，因为遗嘱必须是遗嘱人处分其财产的真实意思表示;没有为法定继承人中无生活来源又缺乏劳动能力的人留有必要的遗产继承份额，该部分遗嘱无效。“还有一种因素就是遗嘱内容违反法律规定及公序良俗原则。”刘鹏飞举例，遗嘱人以立遗嘱的方式干涉其配偶或子女的婚姻自由，并以此作为继承遗产的条件，这种遗嘱是无效的。再比如遗嘱人通过公证遗嘱将个人财产留给婚外第三者，此情形也被认定为无效。另外，继承法第28条规定，遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。“也就是说，如果夫妻一方所订立的遗嘱中没有为胎儿保留遗产份额，该部分遗嘱内容就无效。”刘鹏飞解释说，“对于胎儿利益保护的问题，在民法总则出台前，唯一涉及这一问题的法律制度就是继承制度，要求不能剥夺胎儿的继承份额。但是由于这些法律规定专业性比较强，老百姓可能因为不了解不知情导致遗嘱内容违反了法律规定，进而导致遗嘱效力出现问题。”公证遗嘱也存在无效情况在5种类型的遗嘱中，公证遗嘱的法律效力最强。但在实践中，公证遗嘱也存在无效的情况。刘鹏飞举例说:“比如轻微老年痴呆和轻度精神智力障碍的遗嘱人，其所立的公证遗嘱可能会无效。这些人在尚未完全丧失行为能力时，可能和正常人差异并不大，可能不足以引起公证员的怀疑。但就医学视角而言，老年痴呆和精神智力障碍无法治愈，一旦立遗嘱前患有相应疾病，即使所立公证遗嘱符合法定形式，遗嘱人仍会有被鉴定为限制或者无行为能力的风险。”另外，由于工作上的失误，公证人对遗嘱人财产审查不完全，导致其在财产处置上涉及到他人财产，这部分也是无效的。严格遵守遗嘱形式要件实质要件立遗嘱就是为了避免亲人间的纷争，为了确保订立的遗嘱合法有效，在立遗嘱时应该注意什么问题呢?刘鹏飞建议，遗嘱人在立遗嘱时，除要亲自书写外，需要有无利害关系的旁人在场见证，最好请法律专业人士在旁指导见证或公证。“合法有效的遗嘱对形式要件、实质要件都有严格的法律要求，非专业人士容易出现纰漏造成遗嘱无效。”李俊提醒，在立遗嘱时一定要细致，在书写自书遗嘱时应当尽量言简意赅、言辞准确，表述清楚遗嘱人身份、遗嘱时间地点、遗产房屋坐落权属、分配方案等关键要素。同时准确把握和陈述遗产的范围，既不能出现遗漏，也不要将不属于个人所有的财产权益写到遗嘱中。李岳鹏建议，无论立何种形式的遗嘱均要确保遗嘱人行为能力不存在瑕疵，有精神智力疾病或脑部疾病患者可能影响民事行为能力的应提前启动相应鉴定程序。另外，妥善选择并严格遵守遗嘱形式要件。除非特殊情形应谨慎选择视频、打印和口头遗嘱。确有需要使用的，口头遗嘱必须以遗嘱人突发疾病和意外危及生命为前提，由两名以上无利害关系的见证人在场见证，且遗嘱人最终确因该突发变故去世没有机会选择其他遗嘱，过程应尽量录音录像。视频遗嘱应确保符合证据法规定。打印遗嘱应尽量自己打印自己签署并合理留存客观证据，佐证打印遗嘱符合遗嘱人真实意思表示。“当然，我国的法定继承制度在范围、份额处理上相对比较公平公正，换言之，就算最后因为遗嘱形式、效力等出现问题，还是会在死者的其他法定继承人之间依法分配，公平原则也不会丧失。”李俊补充道。