徐昌兴

律师观点分析案情简介：一、抢劫事实2016年1月16日22时许，被告人韦某某、易某某、张某某伙同陈某(在逃)骑摩托车到兴义市桔山大道丰都办兴义市第三中学后门处的人行道处，持刀对被害人郑某某、任某某实施抢劫，抢走任某某人民币1元，抢走郑某某人民币12元及一部价值200元的黑色VIVO牌Y13型手机。二、盗窃事实1.2015年12月08日凌晨，被告人韦某某、易某某、张某某三人到兴义市丰都办九九克拉城逸星网吧停车场内，将被害人徐某的一辆价值为4500元的黑色轻骑铃木牌QS110-2型摩托车盗走。案发后，该车已被追回并发还被害人。2.2016年1月11日21时许，被告人韦某某、易某某、张某某到兴义市桔山办圣都二街，将李某停放于此的一辆价值为2500元红色的“林海—雅马哈”牌LYM110-2型摩托车盗走。综上，被告人韦某某一年内实施抢劫行为三起，属多次抢劫;实施盗窃行为两起，数额为7000元，属数额较大;被告人易某某、张某某实施抢劫行为一起，实施盗窃行为两起，数额为7000元，属数额较大。辩护律师解析：在本案中，本律师为被告人张某某的辩护人，现对被告人张某某的抢劫、盗窃行为作出如下解析：一、对张某某的抢劫事实部份:辩护人认为公诉机关指控被告人张某某构成抢劫罪，没有事实依据，被告人张某某不构成抢劫罪。根据被告人张某某、易某某、韦某某在庭审及公安机关讯问笔录上的供述，我们可以看到，被告人张某某在与韦某某、易某某出发之前并不知道韦某某、易某某、岑家勇去抢劫，在看到被告人韦某某、易某某、岑家勇都拿着刀，被告人张某某就问了被告人韦某某出去干什么?韦某某称出去办点事，此时张某某以为是出去打架，就没再多问便与他们一道出去。在韦某某、易某某、岑某某停下车后提着刀冲上去喊人把钱拿出来时，被告人张某某这才知道他们的目的。在整个抢劫过程中，被告人张某某始终未参与其中。《中华人民共和国刑法》第二十五条规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”根据该条规定，共同犯罪必须是二人以上有共同的犯罪故意，才能构成共同犯罪。现具体到本案中，被告人张某某在主观上并没有共同的抢劫故意，也没有非法占有他人财产的目的，被告人张某某出来的目的就是参与打架，因此，被告人张某某与被告人韦某某、易某某等人的犯罪目的及动机不同;在客观上，被告人张某某也未实施共同的抢劫行为，最终也未参与分脏，因此，根据共同犯罪的理论，公诉机关指控被告人张某某构成抢劫罪是错误的，是没有客观事实依据和法律依据的。二、对张某某的盗窃事实部份：辩护人对张某某的盗窃部份虽不持异议，但被告人张某某有以下从轻或减轻处罚的量刑情节。首先，被告人张某某当庭自愿认罪，依法可以从轻、减轻处罚。根据贵州省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则第二部份第18条：“对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10%以下”，据此，请求法庭对被告人张某某减轻处罚。其次，被告人张某某具有自首情节且认罪态度较好，有深刻的悔罪表现，依法也应当从轻或减轻处罚。被告人张某某被采取强制措施后，认罪态度一直很好，能如实稳定地供述自己所参与的犯罪事实并对自己的行为深感后悔。无论是在公安侦查阶段，检察机关公诉阶段还是法庭审理阶段，其都能主动、积极配合侦查人员的侦查、讯问，毫无保留的陈述案件的来龙去脉。再次，被告人张某某是初犯，无犯罪前科，一惯表现较好。之所以走上犯罪道路，是因为对社会生活毫无经验和法律意识的淡薄，所以才会受到社会不良风气的诱导而误入歧途，走上了犯罪的道路。同时张某某在法庭最后的陈述阶段对自己的犯罪行为也一再深表悔过，愿意接受法律的制裁，改过自新。法院的认定：法院以“韦某某供述在作案前曾和张某某商议去抢手机，张某某也供述在抢劫之前易某某说过去抢手机用，二者能够相互印证，证实张某某事前与韦某某、易某某等人进行了共谋，具有共同抢劫的犯罪故意。到达现场后，张某某看到韦某某、易某某等实施抢劫行为，其虽未具体实施犯罪行为，但也未有效制止同伙的行为，客观上形成了共同的抢劫犯罪行为。”对张某某作出了抢劫罪的有罪认定，法院虽未采纳辩护人对张某某抢劫罪无罪部份的认定，但法院最终也按从犯对张某某进行刑事处罚。其结果也较为满意。最后评析：《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)盗窃金融机构，数额特别巨大的;(二)盗窃珍贵文物，情节严重的。根据以上规定，张某某的抢劫罪刑期应为三年以上十年以下，按从犯减轻处罚后的结果也最低应为三年以上;盗窃罪的刑期应为三年以下有期徒刑、拘役或者管制。但张某某的刑期最后为：数罪并罚后才为三年零二个月，其结果也是满意的。对于刑事案件来说，法院认定案件事实的依据大多来自于被告人的供述、证人证言等，那当事人在公安机关侦查阶段的供述就显得尤为重要，一定要以事实为依据，是什么样的情形就是什么样的供述，在签字按印时应仔细阅读自己的供述材料后才可签字按印。

律师观点分析案情简介：2013年2月，高某某以欠他人债务为由,通过范某某向陈某某借款30万元，陈某某考虑到与范某某是亲戚关系，加之范某某愿意为该笔借款提供担保，陈某某遂同意借款30万元。2013年2月8日，高某某向陈某某出具了借条一张，借条载明：借款本金30万元，月利率为2%，没有约定还款期限。范某某以“担保人见证人签名并捺印”。保证人范某某的抗辩：我没有以担保人的身份签字，当时签字时我只是见证人，我当时说只是以见证人的身份来签字，不是担保人。也没有为该笔借款承担保证的意思，所以我不承担责任。徐昌兴律师解析：在本案中，徐昌兴律师作为陈某某的代理人，现对本案作出如下解析：一、陈某某与高某某签定的借款合同合法有效，事实清楚。2013年2月8日高某某向陈某某借款30万元，双方为此签订了借款合同，陈某某给付高某某借款后，高某某向陈某某出具了借条。双方之间所签定的借款合同系双方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，双方的借贷关系合法有效，应受法律保护。二、范某某以担保人身份在借条上签字捺印的行为合法有效，担保人身份明确、清晰。范某某与陈某某是亲戚关系，并表明愿意为高某某的借款提供担保，正因如此，陈某某才愿意借款给高某某。后范某某在借条上清晰的写明“担保人见证人范某某”并签名捺印，该行为是范某某的真实意思表示且合法有效。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十二条第二款规定：“主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人身份签字或者盖章的，保证合同成立”。《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。据此，陈某某要求范某某承担连带还款责任，于法有据。三、陈某某在起诉时主张2%的月利率合法有效。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”。之规定，陈某某的诉请以月利率2%计算是合法有效的。综上所述，陈某某要求高某某偿还借款及支付利息，并要求范某某承担连带保证责任事实清楚、证据确实充分，于法有据，依法应予支持。法院的认定：高某某向陈某某借款并出具借条的事实，在二人之间存在合法的借贷关系，其借贷关系应受法律保护，高某某理应按双方约定履行还款义务;陈某某、高某某双方约定了按双方签订的借条约定给付的利息应予支持，但不能超过国家有关限制借款利率的规定，陈某某要求月利率2%(即年利率24%)不违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按约定利率支付利息的，人民法院应予支持。”之规定，因此对陈某某要求高某某归还借款本息的请求予以支持。陈某某与高某某并不认识，在没有任何担保的情况下将较大金额资金借给一个陌生人的行为有违常理;加之范某某在该借条上保证人见证人处签字按印且该借条上无其他担保人，范某某作为一个完全民事行为能力人和具有一定社会知识的人，应当知道保证人见证人处签名在法律上所承担的责任，应当首先推定其身份为保证人，范某某未能举证证明其系见证人，则应认定为保证人，依法承担保证责任，因此，对陈某某要求范某某承担连带保证责任的请求予以支持。最后评析：《中华人民共和国担保人》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按约定利率支付利息的，人民法院应予支持。”根据以上法律规定，保证人只要在债务文书上以担保人的身份签名捺印的行为，即具备法律上的担保身份，在没有约定担保方式的情况下，最终将会以连带责任保证的方式承担保证责任。因此，在弄不清是什么身份的情况下，切莫乱以保证人的身份签署任何书面的文书。在民间借贷中，借款利息不超过年利率24%，超过的如给付了法律规定将不予返还，没有给付的将不再给付，超过年利率36%的，应当返还，并将冲抵本金或利息。

律师观点分析案情简介：2016年3月12日，胡某某雇请李某某到胡某某、华某某家从事灶房的拆除工作，在当天下午3时左右，李某某在拆除灶房的石棉瓦时不慎从房顶上摔下，导致受伤，李某某受伤后被送至兴义市人民医院治疗，经该院诊断为：“一、特重型开放性颅脑损伤：1、原发性脑干损伤;2、广泛性脑挫裂伤并脑内血肿形成;3、左侧额颞顶部急性硬膜下血肿;4、脑疝形成;5、前颅窝底骨折并脑脊液鼻漏;6、多发颅骨骨折;二、闭合性胸部损伤：左侧多发肋骨骨折;三、左侧肩胛骨骨折。四、胸11椎体骨折;五、肺炎。”出院医嘱载明：“注意休息、营养;……继续予神经营养，改善脑供血对症支持治疗;……。”李某某在医院住院治疗共28天，共花费医疗费50251元。2016年5月31日，李某某的伤残等级和后期治疗费(后续需另行左侧颅骨缺损修补术)经兴义市人民医院法医司法鉴定所鉴定为：九级伤残(左侧第2-9肋骨折)、十级伤残(开颅手续术后颅骨缺损)、十级伤残(前颅窝底骨折并脑脊液鼻漏);后续医疗费评估为30000元。徐昌兴律师解析：在本案中，徐昌兴律师作为李某某的代理人，现对本案作出以下解析：一、本案是提供劳务者受害责任纠纷，胡某某作为作为雇主，应当对雇员李某某在从事雇佣活动过程中受到的伤害承担责任。首先，李某某受胡某某的雇请到胡某某、华某某家从事灶台拆除等建筑施工活动，提供劳务，虽然双方没有签订劳动合同，但双方事实上已经形成了雇佣关系，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”等规定，胡某某、华某某对此应当承担相应的责任。其次，胡某某、华某某作为雇主一方负有正确指示和监督施工、安全防范和管理等方面的义务，但其二人未充分尽到上述义务，对安全事故的发生具有过错，应当承担相应的责任。雇主作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，对提供劳务者的职业活动提供必须的保障是雇主的责任。因此，李某某作为雇员在从事雇佣活动过程中受到的人身损害，胡某某、华某某作为雇主应当承担相应的民事赔偿责任，并且在本案中胡某某、华某某不存在有任何可免责的事由。二、李某某在提供劳务过程中受伤是本案不容置疑的客观事实，为此主张的各项损失，于法有据，应当得到支持。李某某在医院住院治疗共28天，产生以下经济损失：医疗费50251元、住院伙食补助费2800元(100元/天×28天)、护理费6240元(78元/天×80天)、误工费9360(117元/天×80天)、交通费800元、营养费1400元(50元/天×28天)、鉴定费1300元、后续医疗费30000元、残疾赔偿金86585元(22548.21×16×24%)、精神损害抚慰金10000元等合计198736元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”等规定，李某某主张的各项损失于法有据应当得到赔偿，再加之李某某是失地农民，应当以城镇人口参照2015年贵州省交通事故赔偿标准予以计算。三、在本案中，李某某出生于1951年，事发当日已经65岁，属超过法定退休年龄的农民工，其年龄是否可作为对方抗辩的一个理由呢?我国现行法律只对劳动者年龄的下限作出规定(即不允许雇用童工)，并未对劳动者年龄的上限作出规定，因此，李某某的年龄并不能作为对方抗辩的理由，因为本案是人身损害赔偿案件，并不是工伤案件，因此，劳动者的年龄与本案的审理并没有任何关系。法院的判决结果：法院在综合全案后，最后的赔偿金额为190460元，与李某某主张的金额悬殊并不大。因本案有过错责任之分，后李某某被认定承担30%的责任，最终获赔133322元，其结果也较为满意。最后评析：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。在现实当中，特别是在农村地区，请人帮忙是一种常态，有有偿的，也有无偿的，但不管是有偿的还是无偿的，根据法律规定，雇员的各种人身安全就落在了雇主的头上，因此，律师提醒在个人与个人之间的提供劳务中，安全才是王道，具有专业性的事务，应尽量聘请有资质的专业人员施工，否则，吃亏的终究是自家。

签名在现实生活中，名字是公民的符号，是公民意志与人格的形式表现。签名应注意二个问题：一是有人除了身份证上的法定姓名外，可能还有多个供他人称呼的名字，比如小名、乳名、别名、曾用名等，从法律角度考虑，使用法定姓名之外的名字有引发争议的可能，需进一步证明名字与行为人等同；二是现在社会流行艺术签名，一个识别不出字眼的签名在法律上又如何明确行为人身份？故清晰可识别的签名是法律的必备要素。盖章在民事活动中，盖私章的也不计其数，与签名相比，盖章在法律上的风险是很大的。一是如果私章没有经过有关部门的备案登记不具有公信力；二是私章是与人分离的，不像签名因个人笔迹有别而“字如其人”，故盖下的私章是否代表本人的意思难以确定；三是私章容易伪造，当事人可能因此主张对方所述完全与己无关。按手印关于按手印，现代社会一般不会单独使用，除非当事人不会写字，按手印的好处在明确身份这一点可做到“毋庸置疑”，因为每个人的指纹具有绝对唯一性，但需要借助高科技才能识别，故其缺陷也不容忽视，且按手印不易体现个人的自由意志，像旧社会的刑讯逼供中，屈打成招的最后一步就是人的手印“被”按在罪状上。在司法实践中，最为慎重的选择就是签名与按手印的结合，签名是个人自然的书写流露，是个人真实意思的体现，可也有行为人事后不认可他人代签的情况，而按手印虽不易识别，但其确定身份的作用某种程度上可一举定纷争，因此，签名与按手印相结合能互取其长，互补其短，是规避风险的实用性选择。还有一点值得注意的是，在个人与法人借贷中法律意识原本淡薄的民众难以去考虑法定代表人签名的法律意义，当借条上借款人落款为法定代表人的签名，款项当时又实际进入公司基本账户的情形下，出借人因公司债务累累而自然选择个人为借款人主张权利，公司股东、法定代表人为避免个人承担债务而主张个人签名系代表公司的行为，款项亦进入公司账户，公司应为债务人，故为避免纠纷，双方当事人最好进一步明确签名主体的身份，是作为法定代表人，还是个人，亦或两者兼具。如果是作为法定代表人，最好加盖公司公章。

在酒席上劝酒是我国的传统风俗，但根据法律规定，由于劝酒人劝酒致使被劝酒人人身受到损害，即使劝酒人没有犯欲伤害对方的过错，也应当承担相应的民事责任，因此提醒广大热情又爱劝酒的朋友，感情表达到就好，喝多喝少莫多劝。案例：饮酒致人死亡酒友被判担责案例1：2014年9月17日，太白县人民法院成功调解了一起因共同饮酒而引起的交通事故案件。家住太白县咀头镇的李伟(化名)在饮酒后驾驶摩托车致自己及第三人周黎明(化名)死亡，李伟家属将共同饮酒的张小兵(化名)等8人告上法庭，要求8名被告共同承担死者李伟的各项费用及第三人周黎明赔偿费用共计34万元中的40%。李伟家属认为，8名被告在与李伟饮酒后明知李伟欲酒后骑车，却没有阻止并尽到提醒和关照义务，对李伟的死亡应承担一定责任。最终，在法院主持下双方达成调解协议，由8名被告共同赔偿李伟家属3万元。案例2：2014年9月15日，眉县人民法院对一起因朋友饮酒致人死亡的赔偿案件进行宣判。陈某与石某、林某、严某系朋友关系，2013年腊月，陈某邀其余3人聚会。酒桌上4人推杯换盏，闲聊间隙，严某离席下楼，快到一楼时脚下踩空并摔下楼梯。听到酒楼服务员惊呼后，其余3人连忙赶来将严某搀扶至车上，并将酩酊大醉的严某送回家中睡下。次日凌晨家属发现严某大小便失禁，便赶紧将其送到医院抢救但最终还是不治身亡。其家属遂诉至法院要求3人赔偿其经济损失30余万元。法院审理认为，3被告将醉酒的严某径直送回家中，但未告知严某家属其摔下楼梯的事实，以至于家属错过了对严某抢救的最佳时机，最终导致严某死亡，对此，3被告有共同过失，应当承担次要赔偿责任，遂判决3被告连带赔偿原告方经济损失13万余元。徐律师提醒：强迫性劝酒要担责在社交活动中，宾客间相互劝酒、敬酒本身并没有什么危害，适度劝酒、敬酒并不需要承担民事责任，但如果存在以下四种情况，劝酒者、酒友们是需要承担赔偿责任的。四种劝酒情形要承担法律责任首先，是强迫性劝酒，比如用“不喝不够朋友”等语言刺激对方喝酒，或在对方已喝醉意识不清没有自制力的情况下，仍劝其喝酒的行为；其次，是明知对方不能喝酒仍劝其饮酒，比如明知对方身体状况，仍劝其饮酒诱发疾病等；第三，未将醉酒者安全护送，如饮酒者已失去或即将失去对自己的控制能力，神志不清无法支配自身行为时，酒友没有将其送至医院或安全送回家中；最后，酒后驾车未劝阻导致发生车祸等损害的。

【案例】2013年8月11日上午12点左右，原告吴某沿三沙市沙井北路由北向南步行至某营业房门前时，该营业房上悬挂广告牌突然坠落，吴某躲避不及被砸伤。原告吴某受伤后，随即被送往医院治疗，花去医疗费共计9953.11元。肇事广告牌所有者为顾某，其将房屋出租给杨某、刘某。原告吴某与三人就赔偿事宜未达成协议，遂以三人为被告向三沙市人民法院提起诉讼。【审理】三沙市人民法院审理认为，本案中的广告牌作为一种悬挂物，其坠落造成的损害赔偿属于特殊侵权责任类型案件，应当适用过错推定责任原则，实行举证责任倒置。被告顾某虽系案涉广告牌的所有权人，但损害发生时广告牌已不在其支配之下，而是由被告杨某、刘某实际支配。被告杨某、刘某作为广告牌的实际支配人，享有广告牌带来的利益，未能举证证明自己没有过错；相反，其在承租房屋后未再对广告牌进行过检查，明显属于维护和管理，故认定杨某、刘某有过错，应对原告吴某的损失承担赔偿责任。法院据此判决被告杨某、刘某共同赔偿原告吴某的相关损失并驳回原告吴某对顾某的诉讼请求。【徐昌兴律师评析】公民享有生命健康权。我国《民法通则》第126条规定：建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。《侵权责任法》第85条规定：建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。本案原告吴某过路时被被告顾某所有的由杨某、刘某实际支配的广告牌坠落砸伤致十级伤残，被告杨某、刘某理应依法承担侵权责任，赔偿原告相关损失。现实中，因路灯失修脱落、大型广告牌坠落、居民阳台花盆或护栏高空坠落引发伤人、毁坏财物等事故时发，血的教训应当警钟长鸣！作为建筑物、构筑物或搁置物、悬挂物的所有人、管理人应当提高警惕，高度重视、履行安全注意、定期维护等义务，以防高空坠落事故。公民在日常生产、生活中也应加强危险防范意识，主动远离风险源。