王文德

上海市奉贤区人民法院刑事判决书（2017）沪0120刑初765号公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人黄某某，男，1982年11月11日出生，布依族。辩护人王文德，上海沪泰律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉��诉刑诉[2017]807号起诉书指控被告人黄某某犯寻衅滋事罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院依法适用认罪认罚从宽制度简易程序，实行独任审判，于2017年7月26日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员宋某出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人王文德到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年4月9日凌晨1时许，覃某(已判刑)等人在本区奉城镇新奉公路XXX号夜宴KTV消费结账时，为点心质量问题与工作人员争论并摔杯子、话筒等物，后电话纠集被告人黄某某。被告人黄某某即与同行的覃某某(已判刑)等人一起至KTV，在离开KTV时为物损赔偿一事与工作人员再次发生争执。被告人黄某某伙同覃太相、覃德柱等人持酒瓶随意殴打KTV负责人周某某、服务员吴某某，致被害人周某某头皮下血肿、颈部划伤长度5厘米以上，被害人吴某某头皮下血肿、面部软组织挫伤，体表挫伤面积15平方厘米以上，经鉴定均分别构成轻微伤。上述事实，被告人在开庭审理过程中均无异议，且有被害人吴某某、周某某的陈述，同案犯覃某、覃某某的供述，辨认笔录，上海市奉贤区奉城医院出具的检验情况记录，上海耸屹健康管理咨询有限公司司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，上海市公安局奉贤分局奉城派出所出具的案发经过，谅解书及收条，本院(2017)沪0120刑初----号刑事判决书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人黄某某等人无视国家法制，随意殴打他人，情节恶劣，其行为显已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。被告人到案后能如实供述自己的罪行，且在家属帮助下赔偿了被害人的经济损失并得到被害人的谅解，依法可从轻处罚。综上，本院根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等，量刑时采纳控辩双方提出的从轻处罚意见。为严肃国家法制，维护公共秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：被告人黄某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)被告人回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员胡秀华二〇一七年七月二十六日书记员严蕾附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。……第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《中华人民共和国刑法修正案（八）》八、在刑法第六十七条中增加一款作为第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”十一、将刑法第七十二条修改为：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：“（一）犯罪情节较轻；“（二）有悔罪表现；“（三）没有再犯罪的危险；“（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。“宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。“被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”四十二、将刑法第二百九十三条修改为：“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：“（一）随意殴打他人，情节恶劣的；“（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；“（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；“（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。“纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。”

上海市奉贤区人民法院刑事判决书公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人徐某某，男，1994年8月26日出生，汉族，户籍所在地江苏省盐城市。辩护人杨某2，上海沪泰律师事务所律师。被告人曹某，男，1975年3月20日出生，汉族，户籍所在地江西省九江市。辩护人王文德，上海沪泰律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉检诉刑诉[2017]1482号起诉书指控被告人徐某某、曹某犯职务侵占罪，于2017年11月3日向本院提起公诉。本院依法适用刑事案件认罪认罚从宽制度简易程序，实行独任审判，于2017年11月16日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员周某出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人杨某2、被告人曹某及其辩护人王文德到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人徐某某在担任上海某副食品有限公司仓管员期间，利用其调取、收发货物的职务便利，与被告人曹某事先合谋，分别于2017年7月27日、7月31日、8月11日侵占上海某副食品有限公司合计价值人民币125521.60元的规格鸡360箱及塑料筐200个，后由被告人曹某通过微信支付的方式低价收购。被告人徐某某于2017年9月11日在家属的帮助下已赔偿上海圣华副食品有限公司人民币6万元。被告人曹某于2017年9月9日在家属的帮助下已赔偿上海圣华副食品有限公司人民币15万元。上述事实，被告人徐某某、曹某在开庭审理过程中均无异议，且有被害单位上海圣华副食品有限公司唐红波的陈述及出具的客户出库单，证人朱某、何某某、邹某某、杨1的证言，上海圣华副食品有限公司的营业执照，徐某某入职应聘信息表及劳动合同书，上海市奉贤区发展和改革委员会出具的价格认定结论书，收条，公安机关出具并制作的辨认笔录、照片、鉴定意见通知书、案发经过、工作情况等证据证实，足以认定。本院认为，被告人徐某某、曹某利用被告人徐某某职务上的便利，侵吞上海某副食品有限公司财物，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成职务侵占罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐某某、曹某归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。到案后，被告人徐某某、曹某能自愿认罪认罚，并在家属帮助下赔偿和退赔了被害单位的经济损失，可酌情从轻处罚。采纳辩护人提出的对两名被告人从轻处罚并宣告缓刑的辩护意见。为严肃国家法制，维护社会秩序，确保单位财产所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人徐某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)二、被告人曹某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)被告人徐某某、曹某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员二〇一七年十一月十六日书记员附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

也增添了诸多问题因超速超限所引发的各类交通事故1案例推荐案例要旨：电动自行车交通事故纠纷中，其是否属于机动车以及如何进行责任划分，存在较大的争议。在此类案件的审理过程中，应着重从电动自行车的速度等方面进行判断电动自行车是否属于机动车，并根据是否属于机动车、归责原则进行责任划分。1.电动自行车的属性：是机动车还是非机动车？本案中，尽管黄磊驾驶雅迪牌电动自行车，但是由于时速等因素，经过交警支队六大队反复调查，并作出了道路交通事故认定书，认定黄磊驾驶的是未注册登记的雅迪牌电动自行车，属于机动车，而不是非机动车，故本案案由为机动车交通事故责任纠纷。道路交通安全法第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（1）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错，按照各自过错的比例分担责任。（2）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过10％的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担责任。一是电动自行车属于机动车。根据上述规定，达到《电动摩托车和电动轻便摩托车通用技术标准》（GB/T24158-2009）技术要求的电动自行车属于机动车，应当纳入机动车的管理范围，驾驶人应当持证驾驶，适用过错原则，在交通事故当中应当按照道路交通安全法第七十六第一款第（一）项的规定进行处理。因此，人民法院在处理该类案件时一般是根据交警部门出具的交通事故认定书所划定的过错大小划分责任大小，依法确定双方当事人在交通事故中承担责任的比例。（摘自陈建华：《电动自行车在事故中的责任划分》，载《人民司法（案例）》2017年第29期（总第796期））1.电动车被鉴定为机动车后，车主不宜先行在交强险限额范围内承担赔偿责任——卢汶龙、刘秀云诉刘正机动车交通事故责任纠纷案2．儿童在小区内遭到电动车交通事故的，电动车驾驶人承担主要责任，监护人有过错的，承担次要责任——胡女士诉刘女士人身损害赔偿纠纷案4司法观点（1）达标限速电动自行车交通事故的侵权责任认定（2）达标超速电动自行车交通事故的侵权责任认定2.超标电动自行车交通事故的侵权责任认定规则（1）驾驶超速电动自行车发生交通事故的侵权责任认定（b）如果超速电动自行车驾驶人与其所有人或管理人并非同一人，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第1条第3项的规定，所有人或者管理人应当承担相应的赔偿责任，虽然有专家认为不宜根据侵权责任法第四十九条规定判令所有人或者管理人在交强险责任范围内予以赔偿，但是所有人或管理人明知驾驶人未取得机动车驾驶证而予以出借，对于损害的发生是存有一定过错的，即便不能在交强险的责任范围内先于赔偿，也应当对于损害赔偿承担连带责任。（2）拆除限速装置后发生交通事故的侵权责任认定（3）超重电动自行车交通事故的侵权责任认定（以上观点摘自韩玉斌：《电动车交通事故的侵权责任认定探析》，载《人民司法（案例）》2017年第29期（总第796期））1．《中华人民共和国侵权责任法》2.《中华人民共和国道路交通安全法》(2011修正)（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。（一）“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。（三）“机动车”，是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。（五）“交通事故”，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。第四十三条因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。

出了事故，对方全责，但是老赖搞死不赔钱怎么办？不要慌，这么做代位求偿这项服务其实早在2013年就已经开始在全国推广，目的就是为了治理车险理赔难的问题。只不过对于有些保险公司来说，其实是并不愿意给客户走“代位求偿”的，所以，基本上对于这项业务，保险公司人员很少会给你推荐的。更甚者，还会加以阻挠，故意说一些“代为求偿”明年买保险要减折扣，或者“代位求偿”耗时耗力之类的话来误导消费者。举个例子：您开车被一辆小货车刮蹭，对方全责，然后交警判定对方全责，对方司机要赔付金额达到4万多，但是肇事货车仅购买了交强险，大部分车辆损失需要司机自己承担，于是司机就给你打起了“太极”。这种时候你就该用代位求偿了。那申请代位求偿需要什么条件呢？那申请代位求偿算不算出险呢？出了事故，对方全责，但是老赖搞死不赔钱怎么办？不要慌，这么做1.被保险人面签的《“代位求偿”案件索赔申请书》，被保险人为单位的，在《“代位求偿”案件索赔申请书》上加盖公章3.责任对方车主的有效身份证复印件、驾驶证、行驶证复印件，责任车辆的保单复印件。4.查勘报告、现场照片及损失项目照片、损失情况确定书，车辆维修费发票原件及维修工料明细单原件资料都准备完全了这个时候你就可以去申请代位求偿服务了。有遇到不同情况的朋友麻烦再评论区留言分享。出了事故，对方全责，但是老赖搞死不赔钱怎么办？不要慌，这么做特别提示：凡本号注明“来源”或“转载”的作品均转载自媒体，版权归原作者及原出处所有。所分享内容为作者个人观点，仅供读者学习参考。

《劳动合同法》规定的经济补偿金与赔偿金是两个不同的概念，二者的性质和适用情形均有所不同。本期摘编了最高法民一庭对于用人单位应当支付经济补偿金和应当支付赔偿金的情形，所作出的统一归纳与梳理，便于法律人在司法实践中理解与掌握。(一)劳动者解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金的情形2.用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者解除劳动合同的;4.用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的;6.用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效，劳动者解除劳动合同的;8.用人单位订立劳动合同违反法律、行政法规强制性规定，致使劳动合同无效，劳动者解除劳动合同的;10.用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全，劳动者解除劳动合同的;(二)用人单位解除或终止劳动合同应当向劳动者支付经济补偿金的情形2.劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作，用人单位解除劳动合同的;4.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，用人单位解除劳动合同的;6.用人单位生产经营发生严重困难，依法裁减人员的;8.其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位依法定程序裁减人员的。10.因用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的;12.法律、行政法规规定的其他情形;1.协商解除。劳动者提出，双方协商一致解除劳动合同的;3.特殊情况下的劳动合同终止。(1)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;(2)劳动者死亡、或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(3)以完成一定工作任务为期限的劳动合同期限届满终止的;(4)固定期限劳动合同到期，用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订而终止劳动合同的。用人单位违反《劳动合同法》第36条、第39条、第40条、第41条、第42条、第43条，第44条、第45条等规定。具体情形包括不符合法定条件用人单位单方解除的、解除时没有履行法定义务的，不符合法定条件用人单位终止的等。(以上内容摘编自《最高人民法院劳动争议司法解释(四)理解与适用》，最高人民法院民事审判第一庭编著，人民法院出版社2013年出版，第109～112页。)劳动合同法：第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(二)未及时足额支付劳动报酬的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位的规章制度的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(六)被依法追究刑事责任的。(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。(一)依照企业破产法规定进行重整的;(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;裁减人员时，应当优先留用下列人员：(二)与本单位订立无固定期限劳动合同的;用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;(三)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的;(五)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的;第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。(一)劳动合同期满的;(三)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。