翟方进律师

翟方进

律师
服务地区:上海-上海

擅长:婚姻家庭,房产纠纷,公司企业,刑事案件

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律师简介

翟方进律师从业多年,现执业于上海国宇律师事务所,是该所创始人,律所主任。在多年的办案过程中.办理的诉讼与非诉讼案件主要涉及民事纠纷.经济合同纠纷.公司法律事务.房地产.金融.外商投资.刑事等.积累了较为丰富的办案经验和诉讼技能.特别是在刑事辩护领域.已有较大影响.其办理的案件.在中央12套社会与法频道“庭审现场”栏目、上海综合频道“庭审纪实”、“东方110栏目.新闻晚报.新闻晨报上海法院网等诸多媒体均有报道.成功办理取保侯审、缓刑和无罪释放、从轻减轻处罚案件达百余起。在长期的法律实践中.有深厚的汉语言文字表达能力和人际关系沟通能力.讲求办事技巧和效率,有积极主动的服务热诚和认真负责的专业精神.并严格遵循维护客户利益最大化的原则.获得了广大客户的信赖和好评.

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执业信息
律师姓名:翟方进
执业地区:上海-上海
执业律所:上海国宇律师事务所
律师职务:
执业证号:13101*********943
擅长领域:婚姻家庭,房产纠纷,公司企业,刑事案件
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王某、郜某某侵犯公民个人信息一审刑事判决

公诉机关上海市静安区人民检察院。被告人王某,男,1985年8月27日出生,汉族,户籍所在地安徽省合肥市,暂住本市闵行区。辩护人翟方进,上海申康律师事务所律师。被告人郜某某,男,1994年12月8日出生,汉族,户籍所在地福建省,暂住本市闵行区。上海市静安区人民检察院以沪静检诉刑诉[2017]515号起诉书指控被告人王某、郜某某犯侵犯公民个人信息罪,于2017年4月5日向本院提起公诉。本院受理后,依法适用简易程序,实行独任审判,公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员许某出庭支持公诉。被告人王某、郜某某及辩护人翟方进均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控,2012年2月,被告人王某在上海某某房产公司任职期间,以人民币200元的价格向他人购买了7万余条公民个人信息用于推销房产。2016年8月5日,被告人郜某某以人民币500元的价格向他人购买了1,900元余条公民个人信息并转发给其同事被告人王某使用。同年12月22日,被告人王某、郜某某被公安人员抓获,到案后如实供述上述事实。上述事实,被告人王某在庭审中不持异议,且有证人马某某的证言笔录,公安机关制作和出具的《远程勘验工作记录》《固定电子数据清单》《受案登记表》《立案决定书》《工作情况》、数据记录光盘、部分公民个人信息截图、被告人王某信箱中涉案公民信息清单,被告人王某、郜某某的供述笔录、郜某某的手机聊天记录截屏及户籍资料等证据证实,足以认定。本院认为,被告人王某、郜某某以购买等方式非法获取公民个人信息,情节严重,其行为均已构成侵犯公民个人信息罪,依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚,证据确实、充分,指控的罪名成立,应予支持。鉴于被告人王某、郜某某犯罪后能如实供述自己的罪行,依法均可对其从轻处罚并可适用缓刑。采纳被告人王某辩护人据上述情节提出的相关辩护意见。据此,依照《中华人民共和国刑法》"data-trigger="click"data-placement="top">第二百五十三条之一"data-trigger="click"data-placement="top">第一款、"data-trigger="click"data-placement="top">第三款,"data-trigger="click"data-placement="top">第六十七条"data-trigger="click"data-placement="top">第三款,"data-trigger="click"data-placement="top">第七十二条"data-trigger="click"data-placement="top">第一款、"data-trigger="click"data-placement="top">第三款,"data-trigger="click"data-placement="top">第七十三条和第六十四条之规定,判决如下:一、被告人王某犯侵犯公民个人信息罪,判处有期徒刑六个月,缓刑一年,并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。)二、被告人郜某某犯侵犯公民个人信息罪,判处拘役三个月,缓刑三个月,并处罚金人民币一千元。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。)三、作案工具予以没收。王某、郜某某回到社区后,应当遵守法律、法规,服从监督管理,接受教育,完成公益劳动,做一名有益社会的公民。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应交上诉状正本一份,副本一份。审判员陶某某二〇一七年四月十一日书记员李某

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寿某某与许某某民间借贷纠纷二审民事判决书

上诉人(原审被告)寿某某。委托代理人翟方进,上海浦汇律师事务所律师。被上诉人(原审原告)许某某。委托代理人许修祥。上诉人寿某某因民间借贷纠纷一案,不服上海市宝山区人民法院(2014)宝民一(民)初字第3095号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。本院经审理查明,原审法院查明的事实属实,本院予以确认。本院另查明,二审审理中,寿某某向本院提交了一张汇款单,证明其于2013年10月18日向许某某的账户汇款3,000元。许某某表示认可这笔汇款,具体还款金额以银行转账凭证为准。在二审审理期间,经本院释明,寿某某仍未能向本院提交其收款当天转出250,000元的银行转账凭证、收款账户信息及该收款账户与许某某有关联的证据来证明其称收到许某某250,000元又转入许某某指定账户的主张。本院认为,根据250,000元的借据、收据、中国农业银行汇款记录和多次还款记录等证据,原审认定双方存在借贷关系并无不当,本院予以确认。寿某某上诉称其受到胁迫,收到的250,000元款项已转入许某某指定的账户,故不能认定借款已交付,其不应承担还款义务,但对此寿某某并没有提供证据加以证明。且借款发生后,寿某某又多次向许某某账户汇入款项用以还款。因此,上诉人的上诉请求,本院难以支持。原审认定事实清楚,适用法律正确,判决并无不当。至于寿某某向许某某还款的具体金额,原审确定为96,900元,二审庭审中寿某某举证其于2013年10月18日向许某某的农业银行账户还款3,000元,该笔款项发生于2013年8月18日至2013年11月18日寿某某向许某某借款期间内,且许某某当庭确认已收到款项。故本院将寿某某向许某某的还款总额调整为99,900元。综上,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定,判决如下:一、撤销上海市宝山区人民法院(2014)宝民一(民)初字第3095号民事判决;二、寿某某应于本判决生效之日起十日内归还许某某借款人民币150,100元;三、寿某某应于本判决生效之日起十日内支付许某某借款逾期利息和违约金(按照本金150,100元,以中国人民银行同期贷款基准利率的四倍,从2013年11月19日起计算至本判决生效之日止);四、对许某某的其余诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费人民币3,362元,由上诉人寿某某负担。本判决为终审判决。法官助理曹某某审判长蒋某某代理审判员王某某代理审判员武某某二零一四年十一月十七日书记员奚某某

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韩某某故意伤害一审刑事判决书

公诉机关上海市黄浦区人民检察院。被告人韩某某。辩护人翟方进,上海浦汇律师事务所律师。上海市黄浦区人民检察院以沪黄检刑诉(2014)177号起诉书指控被告人韩某某犯故意伤害罪,于2014年2月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上海市黄浦区人民检察院指派代理检察员黄某某出庭支持公诉,被告人韩某某及其辩护人翟方进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海市黄浦区人民检察院指控:2013年12月4日7时许,被告人韩某某在本市福佑路XXX号鄂尔多斯商厦停车场,与保安郭某某发生纠纷中致郭受伤。经鉴定:被害人郭某某因外伤致鼻骨粉碎性骨折和右尺、桡骨远端骨折,构成轻伤。公诉机关针对上述指控事实,公诉人当庭宣读和出示了被害人郭某某的陈述及辨认笔录;证人李某某、杨某某、眭某某的证言及辨认笔录;公安机关受案登记表、验伤通知书;上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定意见书等证据。公诉机关认为,被告人韩某某的行为构成故意伤害罪,提请法院依法判处。被告人韩某某对公诉机关的指控供认不讳。辩护人对本案的定性不持异议,认为被告人韩某某积极赔偿被害人的经济损失,请求法院从轻判处,并当庭出示了相关谅解书、收条。经审理查明:2013年12月4日7时许,被告人韩某某在本市福佑路XXX号鄂尔多斯商厦露天停车场,与停车场保安被害人郭某某因停车费问题发生纠纷中,被告人韩某某用拳脚击打被害人郭某某面部等处,致郭受伤。公安人员接警后赶至案发现场,将被告人韩某某抓获归案。经鉴定:被害人郭某某因外伤致鼻骨粉碎性骨折和右尺、桡骨远端骨折,构成轻伤。案发后,被告人韩某某通过其家属赔偿了被害人的经济损失,取得了被害人谅解。以上事实,有被告人韩某某的供述;被害人郭某某的陈述及辨认笔录;证人李某某、杨某某、眭某某的证言及辨认笔录;公安机关验伤通知书、工作记录;上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定意见书;相关谅解书、收条等证据证实。上述证据经当庭质证,查证属实,可作为认定本案事实的根据。公诉机关指控的事实清楚,证据确凿,应予认定。本院认为:被告人韩某某故意伤害他人身体,致人轻伤,其行为已触犯刑律,构成故意伤害罪,依法应追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立,应予以支持。鉴于被告人韩某某到案后如实供述自己的罪行,并能当庭自愿认罪,且积极赔偿被害人的经济损失,得到了被害人的谅解,有悔罪表现,故可依法从轻和酌情从宽处罚并适用缓刑。据此,辩护人相关的辩护意见,于法有据,本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定,判决如下:被告人韩某某犯故意伤害罪,判处拘役五个月,缓刑五个月。(缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。)如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本一份。审判长吴某某审判员陈某某人民陪审员周某某二〇一四年三月二十一日书记员谢某某

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上海高院关于涉疫情合同纠纷案件法律适用的12个问答

为更好地应对解决本轮疫情防控和经济社会发展的新情况新问题,不断满足人民群众的司法需求,上海市高级人民法院围绕人民群众和企业关注的热点难点问题,修订完成了《关于涉新冠肺炎疫情案件法律适用问题的系列问答(2022年版)》,现将《系列问答三(2022年版)》予以印发。2022年4月10日关于涉新冠肺炎疫情案件法律适用问题的系列问答三(2022年版)上海市高级人民法院修订课题组*问题1人民法院处理涉疫情合同纠纷案件时,应遵循哪些具体的裁判原则?答:合同纠纷案件量大面广,涉及生产生活的方方面面,备受群众关注。人民法院处理涉疫情合同纠纷案件时,要统筹好疫情防控和经济社会发展,并坚持做到以下四点:一是信守合同,促进发展。依法妥善审理合同纠纷,对于疫情期间合同可以履行的,应促成当事人按照合同约定继续履行;对于确因疫情或疫情防控措施影响,合同不能按约履行的,应更多考虑引导当事人协商变更合同,采取替代履行或者延迟履行等方式,维持合同的稳定性,确保“五个中心”核心功能稳定运转,实现经济社会平稳健康发展。二是共担风险,利益平衡。要充分发挥司法调节社会关系的作用,坚持稳字当头,兼顾各方面因素,平衡各方利益。在具体案件审理中,既要依法平等保护各方当事人的合法权益,又要积极引导当事人互谅互让、共担风险、共克时艰,切实保障各方当事人权益,助力困难企业恢复发展,合力确保社会平稳有序。三是依法调整,公平公正。要依法准确认定和适用不可抗力、情势变更规则。对于确因疫情或者疫情防控措施影响,当事人因合同目的无法实现而主张解除合同或者主张免除违约责任的,综合考虑疫情或者疫情防控措施对履行合同实际影响的时间、程度等因素,正确适用不可抗力规则。受疫情或者疫情防控措施影响,继续履行合同对一方当事人明显不公平的,正确适用情势变更规则。四是注重协调,妥善化解。积极参与诉源治理,坚持把非诉讼纠纷解决机制挺在前面,坚持以调促稳,情理并重,充分考虑双方利益诉求,协调社会发展、公共利益与个体利益的关系,依法做好释明工作,促成各方达成调解协议,实质化解矛盾纠纷,实现政治效果、法律效果与社会效果有机统一。问题2疫情或者疫情防控措施是否属于不可抗力?当事人能否主张适用情势变更规则变更或解除合同?答:不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况,疫情以及疫情防控措施一般属于法律规定的不可抗力。疫情或者疫情防控措施致使合同目的无法实现的,当事人可以根据《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第一项的规定主张解除合同;疫情或者疫情防控措施致使合同不能履行的,当事人可以根据《中华人民共和国民法典》第五百九十条第一款的规定主张免责或者部分免责。人民法院应根据疫情发生时间、发展期间、严重程度、地域范围等对合同履行的实际影响,考虑到疫情防控分区管理下封控区、管控区、防范区等区域阶梯式封控措施强度以及不同行业、不同纠纷受人员流动限制的影响程度等因素,综合判断疫情或者疫情防控措施作为不可抗力与合同履行障碍之间的因果关系。如果合同虽然仍有可履行性,但是因疫情或者疫情防控措施使得合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对一方明显不公平的,则可能构成情势变更。受到不利影响的当事人可以根据《中华人民共和国民法典》第五百三十三条第一款的规定与对方重新协商;在合理期限内协商不成的,当事人可以请求人民法院变更或者解除合同。法律规范:上下滑动查看《中华人民共和国民法典》第一百八十条因不可抗力不能履行民事义务的,不承担民事责任。法律另有规定的,依照其规定。不可抗力是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。第五百三十三条合同成立后,合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于当事人一方明显不公平的,受不利影响的当事人可以与对方重新协商;在合理期限内协商不成的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况,根据公平原则变更或者解除合同。第五百六十三条有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;……第五百九十条当事人一方因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但是法律另有规定的除外。因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不免除其违约责任。问题3因受疫情或疫情防控措施影响,合同当事人不能按时履约时负有哪些义务?答:合同当事人受到疫情影响不能履约时,应当遵循诚信原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助等义务。因受疫情影响发生履约障碍的一方当事人,应及时通知对方当事人,并在合理期限内提供证明;对方当事人也应及时采取必要措施,防止损失的扩大。法律规范:上下滑动查看《中华人民共和国民法典》第五百九十条详见问题2第五百九十一条当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失请求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方负担。第五百九十二条当事人都违反合同,应当各自承担相应的责任。当事人一方违约造成对方损失,对方对损失的发生有过错的,可以减少相应的损失赔偿额。问题4受疫情或者疫情防控措施影响导致买卖合同履行迟延,如出卖人迟延发货等,是否可以适用不可抗力作为免责事由?答:疫情期间发生履行迟延等情形,当事人以不可抗力主张免责时应区分具体情况,考量疫情或者疫情防控措施对义务履行的具体影响,作出不同处理。基于不可抗力主张免责的一方应承担相应的举证责任。对于非金钱债务的履行,例如货物买卖合同的出卖人因疫情或者疫情防控措施原因迟延复工、被采取隔离措施、政府征用等导致无法正常履行交货义务,一般可以不可抗力为由主张免除或部分免除责任。对于金钱给付义务,基于疫情或者疫情防控措施通常不会影响金钱债务的履行,一般不能以不可抗力主张减轻或免除责任。但涉及诸如因疫情防控滞留且不具备支付条件、因罹患新冠病情严重无法支付、因在线转账限额无法按时支付等特殊情况的,人民法院可结合具体情况,准确把握不可抗力作为免责事由的认定标准。法律规范:《中华人民共和国民法典》第五百九十条详见问题2问题5商业用房承租人能否主张减免疫情期间的房屋租金?答:承租国有房屋用于经营,受疫情或者疫情防控措施影响出现经营困难的小微企业、个体工商户等承租人,请求出租人按照上海市有关政策免除合理期限内的租金的,应予支持。承租非国有房屋用于经营,因疫情或者疫情防控措施导致承租人没有营业收入或者营业收入明显减少,继续按照租赁合同支付租金对其明显不公平,承租人请求减免租金、延长租期或者延期支付租金的,可以引导当事人参照上海市有关租金减免的政策进行协商调解;协商调解不成,符合《中华人民共和国民法典》第五百三十三条情形的,可结合案件的实际情况,根据公平原则变更合同约定。受疫情或者疫情防控措施影响导致房屋无法正常使用,承租人以此要求出租人减免一定期限内的租金的,可视情予以支持。法律规范:上下滑动查看《中华人民共和国民法典》第五百三十三条详见问题2《上海市全力抗疫情助企业促发展的若干政策措施》二、减轻各类企业负担………(七)减免小微企业和个体工商户房屋租金。承租国有房屋从事生产经营活动的小微企业和个体工商户,2022年免除3个月租金,2022年被列为疫情中高风险地区所在的街镇行政区域或因落实防疫要求严重影响经营活动的,再免除3个月租金、全年合计免除6个月租金。存在间接承租情形的,转租人不享受本次减免政策,相关国有企事业单位要确保免租措施惠及最终承租人。鼓励大型商务楼宇、商场、园区等各类市场运营主体在协商的基础上,为实体经营的承租户适当减免租金,政府各类扶持政策优先支持主动减免房租的市场主体。对房屋土地被政府应急征用或主动为租户减免房地产租金的企业,缴纳房产税、城镇土地使用税确有困难的,可以减免相应的房产税和城镇土地使用税。因减免租金影响国有企事业单位业绩的,在考核中根据实际情况予以认可。问题6疫情期间,出租人能否以商业用房承租人迟延支付租金为由主张解除合同,并要求承租人承担违约责任?答:承租房屋用于经营,疫情或者疫情防控措施导致承租人资金周转困难或者营业收入明显减少,出租人以承租人没有按照约定的期限支付租金为由请求解除租赁合同,由承租人承担违约责任的,人民法院不予支持。法律规范:《中华人民共和国民法典》第五百九十条详见问题2问题7居住房屋承租人能否主张减免疫情期间的房屋租金?答:此类纠纷应首先引导当事人协商调解解决。协商调解不成的,可结合合同约定的租期及履行方式、房屋实际占有使用情况、受疫情或者疫情防控措施影响程度等综合考量,按照公平原则妥善处理。因出租人主动限制或房屋所在地采取疫情防控措施等导致承租人实际无法使用房屋,承租人提出减免租金请求的,一般予以支持。疫情不影响承租人占有使用房屋,承租人提出减免租金请求的,一般不予支持。问题8建设工程因疫情或者疫情防控措施影响而停工的,是否可以适用不可抗力作为免责事由?答:根据疫情防控要求,建设工程停工或者迟延复工,由此导致逾期竣工的,施工人可以不可抗力为由主张免除或者部分免除逾期竣工的违约责任,但其应按合同约定的程序,及时向监理、业主方提交相应签证单,办理相关确认手续。法律规范:《中华人民共和国民法典》第五百九十条详见问题2问题9商铺、酒店、船舶、航空器等承包经营合同由于疫情防控措施造成停业或者客流量明显下降,承包人能否要求变更合同?答:此类承包经营合同具有明显的营利性。当因采取疫情防控措施造成停业或者客流明显减少时,给承包人造成的损失显然超出一般商业风险的范畴,由此产生的纠纷,应积极促成当事人协商调解解决。协商调解不成,承包人以继续履行合同对其明显不公平等为由请求减免相应承包期间的费用或请求变更相应合同内容的,应予支持。法律规范:《中华人民共和国民法典》第五百三十三条详见问题2问题10疫情期间以明显高于市场价格进行交易,如何认定合同效力?答:原则上应尊重合同当事人意思自治。但当事人对疫情期间的基本民生商品、防疫用品等相关物资哄抬价格,扰乱市场经济秩序的,应认定该价格条款无效。当事人基于欺诈、胁迫订立合同,或者利用自身优势地位、对方危困状态等致使合同显失公平,对方当事人请求撤销合同的,应支持该撤销请求。法律规范:上下滑动查看《中华人民共和国民法典》第一百四十八条一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百四十九条第三人实施欺诈行为,使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,对方知道或者应当知道该欺诈行为的,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百五十条一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百五十一条一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是,该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。《中华人民共和国价格法》第十四条经营者不得有下列不正当价格行为:(一)相互串通,操纵市场价格,损害其他经营者或者消费者的合法权益;……问题11个别商家存在销售假冒伪劣产品等欺诈行为,应承担何种法律责任?答:对于商家销售防疫物资过程中存在欺诈行为的,应准确适用《中华人民共和国民法典》第一千二百零七条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条等关于惩罚性赔偿的规定,维护市场秩序,保护人民群众合法权益。同时,应及时发函建议相关行政部门查处;涉及犯罪的,及时移送公安机关处理。法律规范:上下滑动查看《中华人民共和国民法典》第一千二百零七条明知产品存在缺陷仍然生产、销售,或者没有依据前条规定采取有效补救措施,造成他人死亡或者健康严重损害的,被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的,应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍;增加赔偿的金额不足五百元的,为五百元。法律另有规定的,依照其规定。经营者明知商品或者服务存在缺陷,仍然向消费者提供,造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的,受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失,并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿。问题12电子商务平台经营者对销售假冒伪劣防疫物资的销售者采取店铺清退、问题商品订单全额自动退款等处置措施,是否需要承担民事责任?答:疫情防控期间,防疫物资的销售影响巨大,事关防疫措施的有效落实和广大消费者的人身健康安全。在特殊时期,销售者应依法诚信经营,严格把控进货来源和产品质量,不得销售假冒伪劣产品、三无产品,不得违背公共利益和公共秩序。电子商务平台经营者发现上述行为后,对违法销售者直接采取店铺清退等措施,符合特殊时期保护社会公共利益要求的,可以认定系《中华人民共和国电子商务法》第二十九条规定的“依法采取必要的处置措施”。销售者以此起诉要求平台承担相关民事责任的,一般不予支持。但电子商务平台经营者需要对措施就维护社会公共利益的必要性、适当性予以证明。法律规范:上下滑动查看《中华人民共和国电子商务法》第十三条电子商务经营者销售的商品或者提供的服务应当符合保障人身、财产安全的要求和环境保护要求,不得销售或者提供法律、行政法规禁止交易的商品或者服务。第二十九条电子商务平台经营者发现平台内的商品或者服务信息存在违反本法第十二条、第十三条规定情形的,应当依法采取必要的处置措施,并向有关主管部门报告。*修订课题组由上海高院研究室、立案庭、申诉审查庭、刑事审判庭、民事审判庭、商事审判庭、知识产权审判庭、海事及海商审判庭、金融审判庭、行政审判庭、审判监督庭、执行局、审判管理办公室和办公室等部门组成。来源|上海市高级人民法院供稿部门:研究室责任编辑|邱悦声明|转载请注明来自“浦江天平”公众号

2022-04-19
违反疫情防控相关规定的法律后果

自三月份来,上海疫情形势严峻复杂,因封控、隔离导致的食物短缺、出行不便等作出的过激行为容易引发法律责任。为帮助广大群众全面掌握疫情防控中可能出现的违法违规行为及可能产生的法律后果,推动疫情防控工作依法依规高效进行,国宇所围绕不配合核酸检测,伪造变造核酸报告,不配合健康信息核查拒绝配合身份登记规定,阳性确诊患者或无症状感染者隐瞒病情、拒绝或逃避检查、擅自逃离隔离区以及不配合开展疫情防控相关的消毒工作的法律责任等方面的问题,形成有关问答指引。以便大家同心抗疫,共同打赢这场攻坚战。01.疫情期间,如果有人拒不配合核酸检测,将引起什么法律后果?以“上海宝山区一女子拒不配合核酸检测被依法处罚“为例,该女子在民警上门催促其做核酸的过程中拒不配合,并向民警吐口水。其违反《突发公共卫生事件应急条例》第五十一条,有关单位和个人不配合调查、采样、技术分析和检验;可能触犯《治安管理处罚法》,违反治安管理行为的,将由公安机关依法予以处罚;涉嫌构成犯罪的将按照《刑法》第三百三十条,以妨害传染病防治罪追究刑事责任。如该女子在民警催促其核酸过程中以暴力、威胁方法阻碍民警工作拒不配合核酸检测可以依据《刑法》第二百七十七条,以涉嫌妨害公务罪追究刑事责任。02.为了出行应付检查,伪造、变造核酸检测报告或临时通行证将引起什么法律后果?网上曾有帖子爆出在防疫的过程中存在买卖“上海市防疫保障临时通行证“以及部分数天未做过核酸检测的商贩为了谋取利益,为了离开被封控的地点顺利进入其他场所,擅自将核酸检测报告的时间进行更改,或者自制虚假通行证的情况。行为人伪造上述证件的目的是为了逃避防疫,顺利通过检查,其行为违反《治安管理处罚法》第五十条,将处以警告或者200元以下罚款;情节严重的,将处以5日以上10日以下拘留,并可处500元以下罚款;或者由有关部门予以其他行政处罚;若情节严重者可以依据《中华人民共和国刑法》第二百八十条涉嫌伪造、买卖国家机关公文、证件、印章罪追究刑事责任。此外,如果因上述行为引起疫情传播或者有传播严重危险,可能涉嫌妨害传染病防治罪;如果其是确诊患者,伪造、变造核酸检测报告并进入公共场所或者公共交通工具的,还可能以涉嫌以危险方法危害公共安全罪。03.出入公共场所拒不配合健康信息核查,拒绝配合身份登记规定,将引起什么法律后果?该行为涉嫌违反《治安管理处罚法》第五十条,处警告或者200元以下罚款;情节严重的,处5日以上10日以下拘留,可以并处500元以下罚款;引起新型冠状病毒传播或者有传播严重危险的,可以按照《刑法》第三百三十条,以涉嫌妨害传染病防治罪追究其刑事责任。04.阳性确诊患者或无症状感染者隐瞒病情、拒绝或逃避检查、擅自逃离隔离区,将引起什么法律后果?以“杭州来福士”母女一案为例,在上海疫情封控期间,宁某、党某母女二人从上海至杭州,明知其女儿阳性的情况下,将手机关机、刻意隐瞒行程出入多个公共场所,造成疫情社会传播的恐慌。其二人目前已被杭州市上城区公安分局立案侦查。隐瞒病情、瞒报行程信息的行为违反《治安管理处罚法》第五十条,处警告或者200元以下罚款;情节严重的,处5日以上10日以下拘留,可以并处500元以下罚款。由于阳性患者或无症状感染者有造成大范围传播的严重危险,其出入公共场所或乘坐公共交通工具的行为涉嫌故意放任疫情传播,可能可以依据《刑法》第三百三十条相关规定,以涉嫌妨害传染病防治罪追究刑事责任;确诊病人、病原携带者,隐瞒病情、瞒报行程信息进入公共场所或者乘坐公共交通工具,造成新型冠状病毒传播的,可以按照《刑法》第一百一十四条、第一百一十五条,以涉嫌以危险方法危害公共安全罪追究其刑事责任。05.居民和企业不配合开展疫情防控相关的消毒工作,经劝阻无效的,将引起什么法律后果?该行为违反《治安管理处罚法》第五十条,处警告或者200元以下罚款;情节严重的,处5日以上10日以下拘留,可以并处500元以下罚款。引起新型冠状病毒传播或有传播严重危险的,可以按照《刑法》第三百三十条,以涉嫌妨害传染病防治罪追究刑事责任。以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员(包括在国家机关中从事疫情防控公务的人员)依法开展疫情调查工作的,可以依据《刑法》第二百七十七条,以涉嫌妨害公务罪追究其刑事责任。06.违反疫情防控规定,群体性聚集,将引起什么法律后果?在疫情封控期间,违反疫情防控规定,擅自组织线下培训会议、娱乐、商业活动、婚丧嫁娶等群体性聚集活动,可能造成重大疫情防控风险的,可以按照《刑法》第三百三十条,以涉嫌妨害传染病防治罪追究。如确诊阳性患者、无症状感染者、密接人员实施上述行为,可能造成重大疫情传播风险的,可以依据《刑法》第一百一十四条、第一百一十五条,以涉嫌以危险方法危害公共安全罪追究刑事责任。因此,拒不配合核酸检测等疫情防控措施,需要依法承担相应的法律责任。在当前严峻的疫情防控形势下,遵守疫情防控措施是每一位公民必须遵守的义务,如果刻意隐瞒行程、不参加核酸检测、伪造核酸检测报告等行为故意、过失传播新冠肺炎,小心出了病房却进了牢房。07.相关法条连接1.《治安管理处罚法》第五十条:有下列行为之一的,处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款:(一)拒不执行人民政府在紧急状态情况下依法发布的决定、命令的;(二)阻碍国家机关工作人员依法执行职务的;(三)阻碍执行紧急任务的消防车、救护车、工程抢险车、警车等车辆通行的;(四)强行冲闯公安机关设置的警戒带、警戒区的。阻碍人民警察依法执行职务的,从重处罚。2.《突发公共卫生事件应急条例》第五十一条:在突发事件应急处理工作中,有关单位和个人未依照本条例的规定履行报告职责,隐瞒、缓报或者谎报,阻碍突发事件应急处理工作人员执行职务,拒绝国务院卫生行政主管部门或者其他有关部门指定的专业技术机构进入突发事件现场,或者不配合调查、采样、技术分析和检验的,对有关责任人员依法给予行政处分或者纪律处分;触犯《中华人民共和国治安管理处罚法》,构成违反治安管理行为的,由公安机关依法予以处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。3.《刑法》第一百一十四条:放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全,尚未造成严重后果的,处三年以上十年以下有期徒刑。4.《刑法》第一百一十五条:放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。5.《刑法》第二百三十四条:【故意伤害罪】故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪,致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的,依照规定。6.《刑法》第二百七十七条:以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的,依照前款的规定处罚。在自然灾害和突发事件中,以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的,依照第一款的规定处罚。故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务,未使用暴力、威胁方法,造成严重后果的,依照第一款的规定处罚。暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;使用枪支、管制刀具,或者以驾驶机动车撞击等手段,严重危及其人身安全的,处三年以上七年以下有期徒刑。

2022-04-19
疫情下,劳动关系相关问题解答

问题一:如劳动者处于治疗或集中隔离期间,可否拒发员工工资?回答:不可以。首先,应明确该期间应包括新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间、医学观察期间及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致劳动者无法提供正常劳动期间。其次,用人单位需按时足额向劳动者支付工资,隔离期结束后,对仍需停止工作进行治疗的劳动者,按照职工患病的医疗期有关规定支付其工资。问题二:用人单位业务仍正常开展的情况下,劳动者因政府封控而居家隔离期间,用人单位可否降低工资发放金额?回答:需分情况讨论。第一种:如劳动者能通过网络等在线方式提供正常劳动的,用人单位应按时足额支付工资。第二种:如劳动者无法通过网络等在线方式提供劳动的,例如生产制造业的劳动者,用人单位可与劳动者协商或统筹安排使用带薪年休假等假期,或后期进行调休安排,但必须保证劳动者每周有一天的必要休息。问题三:受疫情影响,用人单位在停工停产期间的工资金额的发放标准是什么?回答:企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的,企业应当发放生活费,生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。在上海市,按照《关于应对新型冠状病毒感染肺炎疫情实施支持保障措施的通知》规定,“超过一个工资支付周期的,支付的工资不得低于本市最低工资标准”。(上海市最低工资标准:2590元/月)问题四:受疫情影响,用人单位能否推迟工资发放时间?回答:可以。首先,用人单位应及时向全体员工说明情况。其次,等疫情结束,恢复正常上班后及时补发工资(补发时间通常不应超过一个工资支付周期,特殊情况可分期发放,但应保证基本工资足额发放)。实践中,用人单位确因受疫情影响导致未能按时足额发放工资的,一般仲裁委员会或法院不会支持劳动者要求经济补偿的诉求。问题五:劳动者因疫情防控需要不能上班的,绩效奖金、年终奖是否可以不予支付?回答:需分情况讨论。如用人单位与劳动者的劳动合同约定或用人单位合法有效的规章制度中规定了绩效奖金、年终奖的发放与绩效考核挂钩或单位根据经营状况有权调整的,则劳动者未完成提前公布的绩效要求或用人单位进行调整的,可不发或少发绩效奖金、年终奖;如用人单位发放绩效奖金名为工资部分组成的名称,实为固定发放的工资,则应当发放。★疫情防控期间,劳动合同如何处理★问题六:疫情防控期间,劳动合同到期终止的情形如何处理?回答:需分情况讨论。如劳动者系新冠肺炎患者、疑似病人、密切接触者,根据相关规定被采取隔离观察、医学观察或其他紧急措施,在此期间劳动合同到期的,劳动合同期限可以顺延至“隔离期结束”之日、“医学观察期”满之日或“其他紧急措施期满”之日时终止。如劳动者不存在上述涉疫情特殊情况的,则用人单位应按照《劳动法》、《劳动合同法》及各地法规政策规定,及时通知劳动者劳动合同即将到期终止,并办理相应的到期终止/续签手续。因疫情影响,用人单位无法书面通知的,应及时以各种电子送达方式送达劳动者本人或其紧急联系人。如劳动合同期限届满后,因用人单位原因导致劳动合同不再续签的,用人单位仍应按照《劳动合同法》相关规定向劳动者支付经济补偿金。问题七:劳动者因疫情防控原因无法出勤工作,用人单位能否与其解除劳动合同?回答:不能。对依法实行隔离治疗或者医学观察的新冠肺炎患者、病原携带者、疑似病人、密切接触者以及因政府实施隔离措施或者采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的劳动者,用人单位不得依据《劳动合同法》第四十条(无过失性辞退)及第四十一条(经济性裁员)为由与劳动者解除劳动合同。问题八:劳动者违反政府疫情防控措施擅自外出的,或拒绝配合接受检疫,用人单位能否据此解除其劳动合同?回答:如劳动者违反疫情管控的行为构成刑事犯罪(认定刑事犯罪的依据应当为生效判决),或虽然不构成犯罪但属于严重违反用人单位规章制度的情况,则用人单位可以解除与该劳动者的劳动合同。作为解除劳动合同依据的规章制度必须是通过民主程序制定、合法有效,且已告知劳动者,如对劳动者进行了培训或有劳动者签署规章制度的证明。问题九:劳动者转发虚假疫情信息、防控政策等,用人单位是否可以据此解除劳动合同?回答:如果转发虚假疫情信息、防控政策等属于用人单位制度中明确规定的严重违反规章制度的情形,用人单位可以以此为由解除劳动合同。或者劳动者转发虚假信息或造谣情节十分严重的,且经国家机关确定为犯罪行为的,用人单位有权根据《劳动合同法》第三十九条相关规定解除劳动合同。问题十:用人单位可否以“疫情影响”为由,适用“客观情况发生重大变化”这一情形单方解除劳动合同?回答:用人单位应谨慎考虑以“疫情影响”为由单方解除劳动合同。用人单位以“疫情影响”为由,适用《劳动合同法》第四十条第(三)项“客观情况发生重大变化”之规定解除劳动合同,需要有充足的证据证明用人单位所在行业、用人单位经营情况、用人单位受疫情影响。并且,适用“客观情况发生重大变化”解除劳动合同不适用于对依法实行隔离治疗或者医学观察的新冠肺炎患者、病原携带者、疑似病人、密切接触者以及因政府实施隔离措施或者采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的劳动者。因疫情影响用人单位拟根据《劳动合同法》第四十条规定的“客观情况发生重大变化”与劳动者解除劳动合同,用人单位的举证责任很重,存有很大风险,建议用人单位谨慎考虑以疫情影响为由单方解除劳动关系。★疫情防控期间,其他与劳动关系相关问题如何解决★问题十一:因受疫情影响造成当事人未能在法定时效内申请劳动争议仲裁的,如何处理?回答:因受疫情影响造成当事人不能在法定仲裁时效期间申请劳动人事争议仲裁的,仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。问题十二:劳动者在上下班途中感染新型冠状病毒肺炎是否属于工伤?回答:不属于工伤。根据《工伤保险条例》第十四条第(六)款规定,在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的属于工伤。问题十三:用人单位根据政策规定已复工复产,未受疫情防控的劳动者仍以疫情为由拒绝复工,如何处理?回答:可通过以下方式处理:1.用人单位书面告知劳动者已采取的防疫保护措施,要求按时复工;2.劳动者不愿意复工的,尽可能安排使用年休假或其享有的其他福利假期、调休处理;3.劳动者无故拒不复工,且无休假可安排的,可以根据用人单位规章制度的规定按旷工处理;4.旷工时间符合用人单位规章制度中“严重违反规章制度情形”的,用人单位有权依据《劳动合同法》第三十九条之规定解除劳动合同并不予支付经济补偿金;5.用人单位务必留存通知、协商的证据。问题十四:用人单位因疫情影响导致生产经营困难,有哪些可选措施?回答:企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业,可按规定享受稳岗补贴或按停工停产发放工资。在疫情期间,用人单位和劳动者应尽可能友好协商解决问题,双方应强化同舟共济、共克时艰理念。为了更美好的明天,无论企业还是个人,均应全力配合当前疫情应急处置各项措施,共同守护我们的城市,坚决打赢这场疫情防控的大仗硬仗。

2022-04-19
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