电白彭小太律

被告人李某在某银行申办了信用卡，后进行透支消费，于2014年11月16日出现逾期还款。李某违约后，某银行以电话形式多次催告其还款，其仍未归还。截至到2015年11月12日，共拖欠本金28000元，利息5000元。银行报案后，公安机关于2015年12月1日立案，至2016年1月2日被告人才偿还银行的所有欠款。茂名市某区检察院以被告人李某恶意透支信用卡，数额较大，指控其涉嫌信用卡诈骗罪向茂名市某区法院提起了公诉。彭律师辩护过程：广东民道律师事务所的彭小太律师依法接受了被告人李某的委托，作为其辩护人为其辩护。彭小太律师的辩护意见主要是：一、被告人李某在主观上恶意较小，确实经济困难没有还款能力及时还款。客观上银行的书面催款没有送达被告人，被告人法律意识淡薄，没有领悟逾期还款会造成严重后果。1、信用卡本身的主要功能系透支功能，被告人透支时的主观目的是透支钱出来给丈夫装修开理发店的，后因丈夫生意失败，自己要生育孩子休养在家，公司停发工资，还要承担剖腹产的高额医疗费及养育婴儿的高额费用，造成经济困难无法及时还款。被告人上班发工资后就马上还足款及利息了，银行也已经同意撤销案件，并是在还款之后被告出现在其他银行时才被抓获的，也足以证明被告的主观上恶意较小的。2、被告人因为法律意识淡薄，以为透支信用卡只是一般的民间借贷，等到资金周转开了马上就还款，并不知道要追究刑事责任，同时也不知情银行已经报警了，银行也没有书面的催收通知发给被告人。后来是被告主动还清款项、利息、滞纳金后，出现在其他银行时被抓获的。3、信用卡是任职公司统一办的，被告人只是签名了申请表，并不了解可以透支的期限，也没有想到会造成那么严重的后果被追究刑事责任。4、建设银行的催收意志没有及时传达给被告人。被告人剖腹产，哺乳孩子请假在家，手机辐射的原因经常将手机不放在身边，带着婴儿睡觉，怕影响孩子休息，手机模式多是静音。除了家人及公司的号码，陌生号码更是拒绝接听。公司的电话，是因为新员工上任，碰上被告人休假在家，接线员不清楚情况说的也不符合客观事实，同时也没有转告被告人有银行催款的通知。二、被告人对事实供认不讳，存在以下的量刑情节，可以对其适用缓刑。1、被告人已经足额还款给了建设银行。建设银行也已经谅解了被告人的行为，也在被告人抓获之前建议公安机关不追究刑事责任。据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定：“恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。”又据《刑事诉讼法》第二百七十九条规定“对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。”及《广东省高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》规定：对于当事人根据刑事诉讼法第二百七十七条达成刑事和解协议的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔礼道歉以及真诚悔罪等情节，可以减少基准刑的50%以下;犯罪较轻的，可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。2、被告人坦白交代。被告人自公安机关抓获后，实事求是坦白交代了自己透支了信用卡的事实，配合公安机关的工作。被告人没有犯罪前科，一直表现良好，因资金周转困难导致没有及时还款，没有主观恶意，已真诚悔过。被告人已悔罪认罪，没有社会危害性。已经足额甚至超额地还款给了银行。对被告人采取宣告无罪或免于刑事处罚，对社会没有危害性，被告人已经足额还款给了银行。3、在本案中被告人因为资金周转困难无力及时还款，以及法律意识淡薄，不清楚逾期还款会造成如此严重的后果。信用卡也是公司统一跟银行办理，自己也不清楚透支的期限等权利义务。银行在催收还款时也因为各种的客观原因不能及时送达银催款意志，并在不知情银行已经报警前提下主动超额地一次性还清了款项。后来银行还退回其多还的款项，银行也对其行为表示了谅解并要求公安机关不在追究其刑事责任。最后，辩护人认为，公安机关打击犯罪的决心我们是感到欣慰的！但刑法除了打击犯罪之外，还有教育人的功能。对于被告人社会危害性不大的，也已经深刻地吸收了教训，以及已经悔罪、认罪，也对被害方没有造成任何损失，没有造成任何的危害，对银行已经足额的偿还了本金以及逾期利息，银行也已经对其表示了谅解，要求不追究被告人的刑事责任。故此，辩护人认为可以对被告适用缓刑。辩护结果：法院判决了被告人李某涉嫌信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金2万元。法律规定：《刑法》第一百九十六条：【信用卡诈骗罪】有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；(二)使用作废的信用卡的；(三)冒用他人信用卡的；(四)恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。

离婚协议书婚姻双方当事人自愿离婚的意思表示以及对子女抚养、财产及债务等事项协商一致而达成的协议或者意见。离婚协议书内容不要过于简单，要具有可操作性。特别是协议书某些概括性的约定如果过于宽泛，可能会对某一方造成伤害。离婚协议书（模板）男方：×××，×年×月×日出生，民族：×族，身份证号码：×××，户口所在地：×××。女方：×××，×年×月×日出生，民族：×族，身份证号码：×××，户口所在地：×××。双方于×年×月×日在×市×城区(县)人民政府的民政部门登记结婚，结婚证号码为：×××。现因×××(注：指感情不和等)的原因，自愿离婚，经双方协商一致，对有关事项，依《婚姻法》的规定达成如下协议：一、男方×××与女方×××自愿离婚。二、子女的抚养：1、双方于×年×月×日生育有一儿子/女儿，取名：×××，离婚后儿子/女儿随男方/女方直接抚养生活，由女方/男方每月给付抚养费(包括生活费、教育费、医疗费)×××元，在每月×号前付清，直到孩子完成高中教育阶段止。高中教育阶段之后的有关费用双方日后重新协商。2、男方/女方(注：指未直接抚养的一方)可在每月的第×周星期六起至周日接儿子/女儿随其生活或娱乐。如临时或节假日的探望，可提前一天由双方协商，达成一致后可按协商的办法进行探望。儿子/女儿十周岁以上时，探望权的行使应尊重儿子/女儿的意见，不可强行按本协议执行。三、夫妻共同财产的分割：1、房产：a夫妻双方婚后购有坐落在×路×号×小区×栋×单元×号的楼房一套（房产证号×××），登记在男方/女方(或双方)名下，属夫妻共有财产。离婚后，该套房屋归男方/女方所有(注：包括房内装修内附属设施及相关配套设施)，双方相互配合办理产权变更登记手续。因办理产权变更登记手续所应支付的一切税费等均由男方/女方承担。取得房屋所有权的一方给予另一方经济补偿人民币×××元，在本协议签订之日起×日内付清。b夫妻双方婚后购有坐落在×路×号×小区×栋×单元×号的楼房一套，购房时以男方/女方为主贷人向×银行按揭贷款购买，首付及按揭还款都来源于夫妻共有存款，该房属夫妻共有财产。离婚后，该套房屋归男方/女方所有(注：包括房内装修内附属设施及相关配套设施)，双方相互配合办理产权变更登记及办理贷款主贷人变更手续。因办理产权变更登记及办理贷款主贷人变更手续所应支付的一切税费等均由男方/女方承担。取得房屋所有权的一方给予另一方经济补偿人民币×××元，在本协议签订之日起×内付清。夫妻共有房屋内的家用电器及家具等等(见清单)，双方同意作价×××万元，归男方/女方所有，取得的一方给予另一方经济补偿人民币×××元，在本协议签订之日起×内付清。2、机动车辆：×年×月×日购有×牌汽车一辆，离婚后归男方/女方所有，取得的一方给予另一方经济补偿人民币×××元，在本协议签订之日起×内付清。3、股权、股票、债券等：(如前述依协议详定)4、夫妻双方无共同债务。5、双方各自名下的其它私人财产(如首饰、衣服等)归各自所有。四、其他协议事项：××××××本协议一式三份，双方各执一份，婚姻登记机关存档一份，在双方签字，并经婚姻登记机关办理相应手续后生效。对协议书意见：同意男方：×××(签章)×年×月×日对协议书意见：同意女方：×××(签章)×年×月×日

茂名彭律师，联系18476267110（微信号）彭律师最近办理的一则真实案件（以下均为化名）：李花花接受包工头何大海的雇佣，在业主张三狗的工地中工作。2015年9月17日8时许，李花花在进行该工程的基础作业，工作时被崩塌的泥土压伤，并在当天入住电白中医院住院治疗，案发时发包人张三狗也仅给一千元的车费。入院经诊断为多处骨折，住院25天，在2015年10月12日出院，医嘱建议加强营养治疗、复查、门诊随诊。后李花花按照中医院医嘱建议，继续去玉林骨科医院进行随诊治疗复查。出院后向广东省某临床司法鉴定所申请鉴定，鉴定结论是：李花花被砸伤致右胫腓骨粉碎性骨折，胫腓骨行内固定术后评定为构成九级伤残，共造成李花花将近11万元的经济损失，尚未得到任何的赔偿。彭小太律师接到案件，认真审查了李花花的证据材料，查阅了相关的法律法规。彭律师认为李花花与何大海已经形成了事实的雇系，虽双方作为农村劳动者及农村包工头法律意识淡薄，双方没有签订用工合同，但据李花花提供的证据已足以证实双方存在用工关系的事实，也足以证实了李花花是在工作期间受收到的人身损害。据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”显然可见，何大海作为受害人李花花的用工方，依法应当依据其过错承担责任。其二，关于本案的业主（发包方）张三狗的责任问题。因李花花在其发包的工地内受伤，而且承包方何大海没有任何的工程资质。据据《建设工程安全生产管理条例》第十一条：“建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级的施工单位”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定。张三狗作为工程的发包方，将工程发包给承包方何大海没有任何的建筑工程资质，对于承包方的选任存在过失，依法应当承当相应的赔偿责任。最后，彭小太律师为当事人李花花撰写了起诉状并调查取证后，作为法律援助律师向电白区人民法院提起诉讼。两被告何大海、张三狗分别接到法院的传票、起诉状等材料后，主动跟李花花协商调解解决赔偿事宜。后经彭小太律师的法律帮助，三方当事人顺利达成了和解协议，纠纷得到了很好的解决。