阮毅

成功代理因医疗产品质量引起的医疗纠纷案一、案情简介邵某，女，29岁，2014年8月21日因上臂及右胸部外伤在贵阳市某人民医院接受“右肱骨开放整形+内固定”手术。2015年10月22日，邵某再到该医院复查，发现右肱骨断端向外成角，周围可见中等质量骨痂生长，内固定钢板折断。后经伤残鉴定为8级伤残，就赔偿事宜协商不成，邵某起诉至人民法院。二、庭审经过本律师接受当事人委托出庭代理此案。庭审中，被告贵阳市某人民医院辩称，其给当事人植入的钢板折断的原因是自身体质特殊，长期不能愈合造成钢板长时间负重所致，而非钢板本身的问题。本律师发表代理意见，当事人邵某并不具备医学上所谓的特殊体质，医院也并没有提供所使用钢板质量合格的相关证明，根据我国《侵权责任法》、《产品质量法》的相关规定，被告医院应当承担无过错责任。最终，法院采纳了本律师代理意见，判决医院承担赔偿责任。三、律师点评1、根据我国《侵权责任法》第59条的规定，因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿，即侵权责任与违约责任竞合情况下患者的选择权。本案中，为了方便当事人维权，本律师建议当事人以医院为被告。2、对于因医疗器械质量造成的损害，根据我国《产品质量法》的规定适用无过错责任原则，如果侵权方无法举证其产品不存在过错责推定其有过错，这是法律对弱者的倾斜性保护。本案中，本律师就是通过利用该原则出奇制胜取得良好代理效果。

成功代理睾丸被切除纠纷一、案情简介刘某，男，21岁，未婚，2011年11月13日13点左右因下体剧痛不止到水城某镇医院就诊，接诊医生作简单体检后，便武断地认为张某所患为右侧附睾炎，并进行输液消炎治疗。经过近36个小时的治疗，刘某病情未见好转，反而更加严重。遂，刘某转院至贵州省人民医院，经B超检查，刘某睾丸并未发炎，而是睾丸扭转引起的疼痛。遗憾的是，因缺血时间过长，刘某的睾丸已经坏死，医院建议切除。万般无奈下，刘某接受了睾丸切除术。二、律师介入2011年12月3日，本律师接受刘某委托全权处理医疗损害赔偿事宜。与镇医院协商无果后，本律师立即向当地卫生局申请行政处理该医疗纠纷，并申请进行医疗事故技术鉴定，经鉴定，鉴定结果为镇医院构成三级丙等医疗事故，院方承担主要责任。最终，卫生局作出镇医院赔偿刘某医疗费、残疾生活补助费、陪护费等各项费用6.7万余元。三、律师点评本案解决的关键在于，在卫生局行政处理过程中，本律师明确提出刘某睾丸被切除的严重后果，系镇医院诊疗医生没有采取必要检查，便做出武断诊疗行为，不但没有治疗疾病，反而延误了最佳治疗时机所致，该医疗过失行为与刘某损害结果之间具备符合逻辑的因果关系，符合医疗事故构成要件。卫生局采纳本律师代理意见，并依据医疗事故鉴定意见做出了合理的处理决定。

通过检验同批次医院制剂圆满解决医疗纠纷一、案件回放患者朱某，男，10岁，2010年7月6日8点左右因咽喉疼痛到六盘水市某医院就诊。经过医生诊断，其为扁桃体炎，需要进行抗炎治疗，经皮试呈现阴性后，予以青霉素+氯化钠静脉滴注。11点19分，朱某开始感到口渴、烦躁，家属喂其矿泉水300毫升后不见缓解，20分钟后患者出现嘴唇青紫现象，呼吸也变得十分急促，护士见状立即拔针并通知值班医生。医生立即将朱某送到抢救室抢救，两小时后经抢救无效，患者朱某被医院宣布死亡。小小一个扁桃体炎就引起朱某的死亡，朱某的家属非常痛苦，也非常不解，随即要求医院给个说法。医院当即组成调查组，针对朱某的诊疗过程进行分析，但并未发现任何问题。最后，医院得出结论，认为医院对朱某的诊断正确，治疗方法得当，护理操作合规，抢救及时，没有过错，朱某死于青霉素过敏，其属于迟发性过敏，现在医学手段无法提前预防。二、律师介入对于医院的调查结论，朱某家属半信半疑，虽然说不出有什么不对的地方，但总觉得很冤，经人介绍于2010年8月2日委托本律师提起诉讼。本律师详细审查了朱某的病历资料及医院的调查结论报告后，认为确实该案的诊疗过程应该是没有问题的。那么问题究竟出在什么地方？带着这样的问题，本律师再次审查了朱某的病历，唯一发现的疑点就是医院给朱某注射的氯化钠为自制，而非市场统一采购。是否问题就出在这个环节，本律师当即联系了委托人，经得委托人同意后，本律师抱着试一试、不放过最后一点希望的态度，向法院申请检验氯化钠，得到法院同意。鉴定中，由于朱某所用的氯化钠医院没有保留，故本律师提出抽取朱某同批次氯化钠的意见。经检验，本律师的大胆推测得到证实，问题就出在该医院的自制氯化钠注射液上，结果显示该制剂相关毒素超标18倍，质量不合格。在此基础上，医疗事故技术鉴定结论为，该医院的诊疗行为构成一级甲等医疗事故，医院负完全责任。至此，一审法院支持了本律师提出的所有诉讼请求，医院也没有提出上诉，判决生效。三、律师点评应该说本案的办理过程几经周折，本律师接到当事人的委托后也十分头疼，虽然多次审查相关资料仍无头绪，因为从表面证据看，确实朱某的整个诊疗过程是合规的，没有破绽。既然诊疗过程没有问题，那么会不会是医院用药上出现了质量问题，怀着这样的疑问，本律师发现朱某注射的氯化钠为医院自制。而根据我国《药品管理法》的规定，医疗机构配置的制剂只能是本单位临床需要而市场上没有供应的，而据本律师查询生产该制剂的正规厂家非常多，市场供应充足，该医院显然违反了规定，问题就有可能产生在该制剂的质量上。在鉴定过程中，面对医院没有保留朱某原使用制剂的情况，本律师又提出对同一批次氯化钠制剂进行检验的意见，从而最终解开了朱某死亡的“不解之谜”。

控告书控告人：**县农村信用合作联社**分社，负责人：张*，联系电话：***********。被控告人：刘**，身份证号：******************，联系电话：***********。控告请求：请贵局对被控告人所涉的侵占行为立案侦查，并依法追究其刑事责任。事实与理由：2003年9月10日，控告人与**县**镇人民政府签订《房屋租赁协议》，约定将**县**镇人民政府管理的**经济开发区A—5栋房屋1、2号门面及门面相通的夹层楼租赁给控告人使用，租期为十年。2012年12月31日，双方续签了《房屋租赁协议》，租期为五年。控告人在获得房屋使用权后，将其中一部分作为办公用房，另一部分留作他用。2006年，被控告人由于做生意希望使用房屋闲置部分，鉴于维系当地客户的良好关系，同时合理利用好闲置房屋，控告人答应了被控告人的请求，同意其合理使用并只收取少许管理费，双方并未就使用期限达成书面协议。被控告人搬进房屋使用后，只支付了两年的管理费就再未支付任何款项，期间控告人多次催收无果。但考虑到当时并不急需使用该房产及双方的和谐关系，控告人并没有要求被控告人搬离房屋。近期，由于业务不断扩展及新同事的不断增多，控告人原使用房屋已远远不能满足需要。控告人多次与被控告人交涉，要求其搬离所使用房屋都被无理拒绝。控告人深感遗憾，曾经如此宽以相待的被控告人如今却此般无理。控告人认为被控告人的上述行为已经严重侵犯了自身的财产权利，构成了《刑法》第二百七十条规定的侵占罪。为了维护自身的合法权益，控告人特向贵局提出控告，望贵局依法受理、匡扶正义！此致**县公安分局**县农村信用合作联社**分社2015年11月19日

最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》抢劫犯罪是多发性的侵犯财产和侵犯公民人身权利的犯罪。1997年刑法修订后，最高人民法院先后发布了《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《抢劫解释》）和《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律问题的意见》（以下简称《两抢意见》），对抢劫案件的法律适用作出了规范，发挥了重要的指导作用。但是，抢劫犯罪案件的情况越来越复杂，各级法院在审判过程中不断遇到新情况、新问题。为统一适用法律，根据刑法和司法解释的规定，结合近年来人民法院审理抢劫案件的经验，现对审理抢劫犯罪案件中较为突出的几个法律适用问题和刑事政策把握问题提出如下指导意见[2]：一、关于审理抢劫刑事案件的基本要求坚持贯彻宽严相济刑事政策。对于多次结伙抢劫，针对农村留守妇女、儿童及老人等弱势群体实施抢劫，在抢劫中实施强奸等暴力犯罪的，要在法律规定的量刑幅度内从重判处。对于罪行严重或者具有累犯情节的抢劫犯罪分子，减刑、假释时应当从严掌握，严格控制减刑的幅度和频度。对因家庭成员就医等特定原因初次实施抢劫，主观恶性和犯罪情节相对较轻的，要与多次抢劫以及为了挥霍、赌博、吸毒等实施抢劫的案件在量刑上有所区分。对于犯罪情节较轻，或者具有法定、酌定从轻、减轻处罚情节的，坚持依法从宽处理。确保案件审判质量。审理抢劫刑事案件，要严格遵守证据裁判原则，确保事实清楚，证据确实、充分。特别是对因抢劫可能判处死刑的案件，更要切实贯彻执行刑事诉讼法及相关司法解释、司法文件，严格依法审查判断和运用证据，坚决防止冤错案件的发生。对抢劫刑事案件适用死刑，应当坚持“保留死刑，严格控制和慎重适用死刑”的刑事政策，以最严格的标准和最审慎的态度，确保死刑只适用于极少数罪行极其严重的犯罪分子。对被判处死刑缓期二年执行的抢劫犯罪分子，根据犯罪情节等情况，可以同时决定对其限制减刑。二、关于抢劫犯罪部分加重处罚情节的认定1.认定“入户抢劫”，要注重审查行为人“入户”的目的，将“入户抢劫”与“在户内抢劫”区别开来。以侵害户内人员的人身、财产为目的，入户后实施抢劫，包括入户实施盗窃、诈骗等犯罪而转化为抢劫的，应当认定为“入户抢劫”。因访友办事等原因经户内人员允许入户后，临时起意实施抢劫，或者临时起意实施盗窃、诈骗等犯罪而转化为抢劫的，不应认定为“入户抢劫”。对于部分时间从事经营、部分时间用于生活起居的场所，行为人在非营业时间强行入内抢劫或者以购物等为名骗开房门入内抢劫的，应认定为“入户抢劫”。对于部分用于经营、部分用于生活且之间有明确隔离的场所，行为人进入生活场所实施抢劫的，应认定为“入户抢劫”；如场所之间没有明确隔离，行为人在营业时间入内实施抢劫的，不认定为“入户抢劫”，但在非营业时间入内实施抢劫的，应认定为“入户抢劫”。2.“公共交通工具”，包括从事旅客运输的各种公共汽车，大、中型出租车，火车，地铁，轻轨，轮船，飞机等，不含小型出租车。对于虽不具有商业营运执照，但实际从事旅客运输的大、中型交通工具，可认定为“公共交通工具”。接送职工的单位班车、接送师生的校车等大、中型交通工具，视为“公共交通工具”。“在公共交通工具上抢劫”，既包括在处于运营状态的公共交通工具上对旅客及司售、乘务人员实施抢劫，也包括拦截运营途中的公共交通工具对旅客及司售、乘务人员实施抢劫，但不包括在未运营的公共交通工具上针对司售、乘务人员实施抢劫。以暴力、胁迫或者麻醉等手段对公共交通工具上的特定人员实施抢劫的，一般应认定为“在公共交通工具上抢劫”。3.认定“抢劫数额巨大”，参照各地认定盗窃罪数额巨大的标准执行。抢劫数额以实际抢劫到的财物数额为依据。对以数额巨大的财物为明确目标，由于意志以外的原因，未能抢到财物或实际抢得的财物数额不大的，应同时认定“抢劫数额巨大”和犯罪未遂的情节，根据刑法有关规定，结合未遂犯的处理原则量刑。根据《两抢意见》第六条第一款规定，抢劫信用卡后使用、消费的，以行为人实际使用、消费的数额为抢劫数额。由于行为人意志以外的原因无法实际使用、消费的部分，虽不计入抢劫数额，但应作为量刑情节考虑。通过银行转账或者电子支付、手机银行等支付平台获取抢劫财物的，以行为人实际获取的财物为抢劫数额。4．认定“冒充军警人员抢劫”，要注重对行为人是否穿着军警制服、携带枪支、是否出示军警证件等情节进行综合审查，判断是否足以使他人误以为是军警人员。对于行为人仅穿着类似军警的服装或仅以言语宣称系军警人员但未携带枪支、也未出示军警证件而实施抢劫的，要结合抢劫地点、时间、暴力或威胁的具体情形，依照常人判断标准，确定是否认定为“冒充军警人员抢劫”。军警人员利用自身的真实身份实施抢劫的，不认定为“冒充军警人员抢劫”，应依法从重处罚。三、关于转化型抢劫犯罪的认定根据刑法第二百六十九条的规定，“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的”，依照抢劫罪定罪处罚。“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”，主要是指行为人已经着手实施盗窃、诈骗、抢夺行为，一般不考察盗窃、诈骗、抢夺行为是否既遂。但是所涉财物数额明显低于“数额较大”的标准，又不具有《两抢意见》第五条所列五种情节之一的，不构成抢劫罪。“当场”是指在盗窃、诈骗、抢夺的现场以及行为人刚离开现场即被他人发现并抓捕的情形。对于以摆脱的方式逃脱抓捕，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果的，可不认定为“使用暴力”，不以抢劫罪论处。入户或者在公共交通工具上盗窃、诈骗、抢夺后，为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，在户内或者公共交通工具上当场使用暴力或者以暴力相威胁的，构成“入户抢劫”或者“在公共交通工具上抢劫”。两人以上共同实施盗窃、诈骗、抢夺犯罪，其中部分行为人为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，对于其余行为人是否以抢劫罪共犯论处，主要看其对实施暴力或者以暴力相威胁的行为人是否形成共同犯意、提供帮助。基于一定意思联络，对实施暴力或者以暴力相威胁的行为人提供帮助或实际成为帮凶的，可以抢劫共犯论处。四、具有法定八种加重处罚情节的刑罚适用1.根据刑法第二百六十三条的规定，具有“抢劫致人重伤、死亡”等八种法定加重处罚情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。应当根据抢劫的次数及数额、抢劫对人身的损害、对社会治安的危害等情况，结合被告人的主观恶性及人身危险程度，并根据量刑规范化的有关规定，确定具体的刑罚。判处无期徒刑以上刑罚的，一般应并处没收财产。2.具有下列情形之一的，可以判处无期徒刑以上刑罚：（1）抢劫致三人以上重伤，或者致人重伤造成严重残疾的；（2）在抢劫过程中故意杀害他人，或者故意伤害他人，致人死亡的；（3）具有除“抢劫致人重伤、死亡”外的两种以上加重处罚情节，或者抢劫次数特别多、抢劫数额特别巨大的。3.为劫取财物而预谋故意杀人，或者在劫取财物过程中为制服被害人反抗、抗拒抓捕而杀害被害人，且被告人无法定从宽处罚情节的，可依法判处死刑立即执行。对具有自首、立功等法定从轻处罚情节的，判处死刑立即执行应当慎重。对于采取故意杀人以外的其他手段实施抢劫并致人死亡的案件，要从犯罪的动机、预谋、实行行为等方面分析被告人主观恶性的大小，并从有无前科及平时表现、认罪悔罪情况等方面判断被告人的人身危险程度，不能不加区别，仅以出现被害人死亡的后果，一律判处死刑立即执行。4.抢劫致人重伤案件适用死刑，应当更加慎重、更加严格，除非具有采取极其残忍的手段造成被害人严重残疾等特别恶劣的情节或者造成特别严重后果的，一般不判处死刑立即执行。5.具有刑法第二百六十三条规定的“抢劫致人重伤、死亡”以外其他七种加重处罚情节，且犯罪情节特别恶劣、危害后果特别严重的，可依法判处死刑立即执行。认定“情节特别恶劣、危害后果特别严重”，应当从严掌握，适用死刑必须非常慎重、非常严格。五、抢劫共同犯罪的刑罚适用1.审理抢劫共同犯罪案件，应当充分考虑共同犯罪的情节及后果、共同犯罪人在抢劫中的作用以及被告人的主观恶性、人身危险性等情节，做到准确认定主从犯，分清罪责，以责定刑，罚当其罪。一案中有两名以上主犯的，要从犯罪提意、预谋、准备、行为实施、赃物处理等方面区分出罪责最大者和较大者；有两名以上从犯的，要在从犯中区分出罪责相对更轻者和较轻者。对从犯的处罚，要根据案件的具体事实、从犯的罪责，确定从轻还是减轻处罚。对具有自首、立功或者未成年人且初次抢劫等情节的从犯，可以依法免除处罚。2.对于共同抢劫致一人死亡的案件，依法应当判处死刑的，除犯罪手段特别残忍、情节及后果特别严重、社会影响特别恶劣、严重危害社会治安的外，一般只对共同抢劫犯罪中作用最突出、罪行最严重的那名主犯判处死刑立即执行。罪行最严重的主犯如因系未成年人而不适用死刑，或者因具有自首、立功等法定从宽处罚情节而不判处死刑立即执行的，不能不加区别地对其他主犯判处死刑立即执行。3.在抢劫共同犯罪案件中，有同案犯在逃的，应当根据现有证据尽量分清在押犯与在逃犯的罪责，对在押犯应按其罪责处刑。罪责确实难以分清，或者不排除在押犯的罪责可能轻于在逃犯的，对在押犯适用刑罚应当留有余地，判处死刑立即执行要格外慎重。六、累犯等情节的适用根据刑法第六十五条第一款的规定，对累犯应当从重处罚。抢劫犯罪被告人具有累犯情节的，适用刑罚时要综合考虑犯罪的情节和后果，所犯前后罪的性质、间隔时间及判刑轻重等情况，决定从重处罚的力度。对于前罪系抢劫等严重暴力犯罪的累犯，应当依法加大从重处罚的力度。对于虽不构成累犯，但具有抢劫犯罪前科的，一般不适用减轻处罚和缓刑。对于可能判处死刑的罪犯具有累犯情节的也应慎重，不能只要是累犯就一律判处死刑立即执行；被告人同时具有累犯和法定从宽处罚情节的，判处死刑立即执行应当综合考虑，从严掌握。七、关于抢劫案件附带民事赔偿的处理原则要妥善处理抢劫案件附带民事赔偿工作。审理抢劫刑事案件，一般情况下人民法院不主动开展附带民事调解工作。但是，对于犯罪情节不是特别恶劣或者被害方生活、医疗陷入困境，被告人与被害方自行达成民事赔偿和解协议的，民事赔偿情况可作为评价被告人悔罪态度的依据之一，在量刑上酌情予以考虑。

医疗纠纷发生后需要立即收集的证据医疗纠纷发生后的妥善处理的关键就在于患方证据的采集，以下几类证据是患方需要在第一时间掌握或者采集的证据：一、证明患方就诊事实存在的证据，比如挂号单、收费凭证等；二、证明医疗过错行为的证据，比如病历、使用过的血液、药品等；三、证明患方损害的证据，首先是人身损害的证据，比如司法鉴定结论；