张寒松

法律、司法解释明确规定由败诉方承担胜诉方合理的律师费1、法律援助案件《最高人民法院司法部关于民事法律援助工作若干问题的联合通知》第7条：“法律援助人员办理法律援助案件所需差旅费、文印费、交通通讯费、调查取证费等办案必要开支，受援方列入诉讼请求的，法院可根据具体情况判由非受援的败诉方承担”。因此律师在办理法律援助案件时，建议将律师费列入诉讼请求，要求被告方承担。2、著作权侵权案件《著作权法》第48条规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿;实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支”。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用若干问题的解释》第26条的规定，“著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。（更多精彩内容请关注“法律参考”微信号falvcankao）人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内”。3、商标侵权案件《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第17条明确规定：“商标法第56条第1款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”4、专利侵权案件《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第22条规定：“人民法院根据权利人的请求以及具体案情，可以将权利人因调查、制止侵权所支付的合理费用计算在赔偿数额范围之内。”5、不正当竞争案件《反不正当竞争法》第20条规定：经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。6、合同纠纷中债权人行使撤销权诉讼案件最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第26条明确规定：“债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担;第三人有过错的，应当适当分担。”7、担保权诉讼案件《中华人民共和国担保法》第21条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿及实现债权的费用。”分析：债务人如约履行债务，债权人的权益即能得到实现，由于债务人不履行义务，债权人不得不通过诉讼的方式来实现权利，由此所支付的律师费是当事人为实现其债权而支出的费用，属于当事人的财产损失，《担保法》第21条规定的“实现债权的费用”应当包括合理的律师费。8、仲裁案件仲裁可对律师费由败诉方承担的仲裁请求予以支持。1994、1995、1998、2000版本的《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》(简称《贸仲规则》)都有类似规定，仲裁庭有权在裁决书中裁定败诉方应当补偿胜诉方因为办理案件所支出的部分合理的费用，但补偿金额最多不得超过胜诉方胜诉金额的10%。在实践中，此费用也包括律师费，但有胜诉金额10%的比例限制。而最新的《贸仲规则》(2005年版)则取消了此10%的限额规定，第46条规定：“费用承担：(一)仲裁庭有权在仲裁裁决书中裁定当事人最终应向仲裁委员会支付的仲裁费和其他费用。(二)仲裁庭有权根据案件的具体情况在裁决书中裁定败诉方应当补偿胜诉方因办理案件而支出的合理的费用。仲裁庭裁定败诉方补偿胜诉方因办理案件而支出的费用是否合理时，应具体考虑案件的裁决结果、复杂程度、胜诉方当事人及/或代理人的实际工作量以及案件的争议金额等因素”。显然，这给了仲裁庭更大的自由裁量权。二、双方在合同中明确约定律师费由败诉方承担根据合同自由原则，只要双方当事人在合同中有约定律师费由败诉方承担，则在起诉或仲裁时，关于律师费的诉讼请求一般都会得到支持。因此，姚卫芳律师提示，合同双方在拟定合同时，可将律师费列为违约赔偿内容中，甚至可以将律师费的承担方式、承担标准也详细列明。在拟定这样的违约条款时，须特别注意必须明确写明“律师费”，其他如“实现债权的费用”等均属约定不明确，可能不会得到关于律师费的支持，法院对此约定的审查非常严格。原告在起诉时须提交与律师事务所签订的委托合同和律师事务所开具的律师费发票作为律师费支付的证据。但是支持的具体数量会取决于法官的自由裁量权，根据案件性质酌情支持，通常法院会支持“合理”的律师费用，而并非全部的费用。

近年来，婚姻家庭类案件中的妇女权益保护问题日趋凸显。主要包括婚外情及家庭暴力两类案件。家庭暴力的案件中妇女为主要侵害对象。究其原因，除女性自身身体条件较弱外，与部分男性残留的传统男尊女卑封建思想有密切关系。家庭暴力行为的认定将导致两个直接的法律后果：一是夫妻双方解除婚姻关系，二是受侵害者可以获得赔偿。《婚姻法》司法解释明确规定，损害赔偿包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。其中，精神损害赔偿是抚慰被侵害人的精神痛苦和心理创伤，其数额则根据侵权人的过错程度、侵害手段的具体情节等因素确定。家庭暴力案件中，绝大多数女性只有自己口头陈述，即使提交了相关医院的就诊记录，但因何事受伤指向并不明确，难以确认是家庭暴力所致。婚外情案件亦存在举证困难的问题。因家事案件所涉事项的隐蔽性，外人一般无从知晓，但当事人自己往往也很难留下有效证据。婚外情的案件中，当事人往往只能提交有暧昧语言的QQ聊天记录、短信聊天记录、拉手搭肩等较为“亲密”合影等，而在没有其他证据予以佐证的情况下，这些证据因为单一、片面，难以形成完整的证据链，法院一般无法认定。法院往往只是在处理财产时对无过错方予以照顾，另行判决过错方承担精神损害赔偿的比例并不高。我国婚姻法及司法解释严格规定，只有存在重婚、有配偶者与他人持续、稳定同居等较少情形时无过错方才有权请求损害赔偿，简单的婚外出轨并不符合请求赔偿条件。而对于如何确定精神损害赔偿金额，只是适用最高法院关于一般民事侵权精神损害赔偿责任的司法解释规定，80%以上都在五千元至三万元之间，无法有效体现出在婚姻关系中对违反忠实义务过错一方的惩罚。女性应如何维权？首先，树立维权观念，在自身权利受到侵害时，应当及时寻求救济，不能一味忍气吞声，“家丑不可外扬”的心态则会放任侵权行为。其次，学会合法理性维权，当自身权利受损时，不能感情用事，采用过激或者非法的手段报复打击对方，使自己从受害者成为新的违法者，最终致使权益受损加重。再次，证据对于有效维护合法权益有着重要意义，一定要收集保存。如遭遇家庭暴力，派出所的出警记录、医院的诊断证明、村委会居委会的调解记录或者邻居的证人证言相互印证，就能够成为有力的维权武器。而对于婚外情这种违反夫妻忠实义务的行为，在法律允许范围内的录音录像以及陈述较为完整的悔过书、承诺书、保证书等证据都具有较强证明力。最后，女性朋友还需明晰维权途径。如果有专门的维权问题需要咨询，可以到妇联、司法所等机构寻求救济。如果遭遇家庭暴力，自己的人身安全受到威胁，应向公安机关报警。如果感情破裂无法继续生活，也可以直接向人民法院起诉。

一、【案情】王某（女）与公司签署为期一年的劳动合同，双方约定试用期为三个月。在试用期第二个月，王某结婚，后发现自己怀孕。公司得知王某怀孕后，以在试用期间不符合录用条件为由，与王某解除劳动合同。期间，公司未为王某依法缴纳前两个月的社保。二、【以案说法】王某咨询本律师后，个人建议如下：1、公司应向王某赔付试用期满后的工资差额。法律依据：《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月。第八十三条规定，用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过试用期的期间向劳动者支付赔偿金。结论：究其本案，王某与公司签署为期一年的劳动合同，试用期不得超过一个月。违法约定的试用期虽已履行，公司应向王某支付试用期满后，即一个月之后的工资差额。2、公司未准许王某享受国家规定的婚假，应向其补发婚假期间的工资。法律依据：《北京市人口与计划生育条例》第二十条规定，机关、社会团体、企业事业组织的职工晚婚的，除享受国家规定的婚假外，增加奖励假7天。晚育的女职工，除享受国家规定的产假外，增加奖励假30天，奖励假也可以由男方享受，休假期间不得降低其基本工资或者解除劳动合同；不休奖励假的，按照女方一个月基本工资的标准给予奖励。结论：究其本案，王某在双方劳动关系存续期间结婚，且属晚婚。应享有的婚假天数为3天+晚婚假7天=10天。公司未批准王某享受国家规定的婚嫁，应向其补发婚嫁期间的工资。3、公司未依法为王某缴纳社保，王某可以与公司解除劳动合同，并要求其支付经济补偿。或继续履行劳动合同，并要求公司为其补交社保。法律依据：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。结论：究其本案，王某可与公司解除劳动合同，并要求公司支付半个月工资的经济补偿。或继续履行劳动合同，并要求公司为其补交社保。4、王某可请求确认公司与其解除劳动合同的行为无效，要求继续履行劳动合同，并可主张用人单位赔偿劳动合同解除日至恢复日之间的工资损失。或同意与公司解除劳动合同，要求公司向其支付经济补偿。法律依据：《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。结论：王某可请求确认公司与其解除劳动合同的行为无效，要求继续履行劳动合同，并可主张用人单位赔偿劳动合同解除日至恢复日之间的工资损失。或同意与公司解除劳动合同，要求公司向其支付经济补偿。三、【律师建议】女性职工在孕期被辞退所发生的争议，本律师建议按如下方式处理：1、劳动者申请劳动仲裁，请求确认用人单位的解除劳动合同行为无效，要求继续履行劳动合同，同时要求用人单位赔偿解除劳动合同之日至恢复履行劳动合同之日的工资。2、如劳动者不愿意再在单位工作，则可要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金。