潘永红

代理女方离婚，识破男方伪造的借条通过朋友介绍，蔡某(女)找到本律师，委托本律师代为应诉其丈夫冯某向其提出的离婚诉讼。经了解，原被告二人于2007年结婚，6年以来感情越来越糟，现已无法共同生活，男方提出4岁的孩子由男方(任职于国企，收入稳定)抚养，女方享有每个月两次的探视权，夫妻共同财产即男方名下一套90平米的商品房归男方所有，男方给付女方35万元的补偿(在6年内付清)，同时男方提出：为了家庭生活和购房，于2009年购置上述商品房时向其表哥借款8万元付首款，属于共同债务，应在离婚时分割。女方对此借条表示怀疑，因为她从来没听冯某说过这笔借款，律师让她仔细审查这个借条，后蔡某发现，借条上的笔迹明显比较新，不像是2009年所写，更像是今年才写的。蔡某向冯某提出自己的想法，冯某坚持借条是真的，无奈，双方无法达成一致，只好走向法庭。蔡某能够确定2009年买房时首期付款是20万左右，当时是由夫妻二人所有的积蓄、自己向娘家和朋友借款7万元凭凑成的，所以冯某的这张8万元借条肯定是伪造的。但冯某坚持不依不饶，就只好对簿公堂了。法庭上，本律师提出当时买房时首期付款20万的组成和付款凭据，证明不存在冯某借款一事，可冯某却反驳说虽然是蔡某去转的帐，但钱的来源是冯某所借现金交给蔡某而已。本律师向法庭提出申请对借条进行笔迹鉴定后，冯某便神色有些慌张，支支吾吾。最后冯某不再坚持索要此笔债务，双方达成调解协议，和平离婚。

丈夫瞒妻为他人购房妻子起诉要求返还房屋获胜【案情回顾】陈某和胡某为大学同学，在校期间确立了恋爱关系，二人大学毕业4年后登记结婚，并于婚后次年生育了一个可爱的女儿。胡在女儿出生以后便辞去原来的工作在家当起了全职太太，主要负责照顾女儿和丈夫的日常生活，陈则辞去原来的工作成立了一家自己的软件公司。陈的公司逐渐发展成规模，使得他在几年间积攒下了丰厚的财产，与此同时他也积极开发新产品、新业务。2010年，陈在一次公司新产品的推介会上认识了广告公司的经理李某，随后与其保持婚外情关系。2013年，陈出资400万元购买了两套住宅，随后将这两套房屋赠与李所有。2014年胡在收拾丈夫衣物时偶然发现了两张购房发票，遂质问陈，陈不得已说出实情，并向妻子承认错误，此时的胡才得知自己的丈夫出资购买房屋并已赠与他人的事实。胡认为丈夫陈购买的两套房屋属于夫妻共同财产，陈没有权利独自处置，为维护自己的合法权益向法院提起诉讼，要求确认陈和李之间的赠与行为无效，并判令李返还房屋给陈和胡夫妇。法院审理后支持了原告胡的诉讼请求。【审判思维】法院审理中为查清案件事实主要围绕如下几个重点问题组织当事人举证质证，并听取当事人的法庭辩论和最后陈述意见。第一、李名下的两套房产是否为陈正刚全资购买并赠与她的？第二、陈、胡夫妇是否曾经签订过书面协议约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有？第三、陈和胡之间是否有关于处分共有财产的其他约定？第四、陈出资购买这两套房屋并赠与他人是否告知并征得胡的同意？后审理查明，李名下的两套房产确为陈全额出资购买赠与；陈、胡夫妇并没有约定过婚姻关系存续期间所得财产归各自所有，亦没有处分共有财产的其他约定；陈出资购房赠与他人的行为未取得妻子胡的同意。法院认为，既然陈和胡没有约定婚后所得的财产归各自所有，那么他们婚姻关系存续期间的所有财产则皆为夫妻共同共有。所以陈全额出资购买的两套房产在赠与给李之前亦属于陈、胡夫妇二人的共同财产。根据《〈婚姻法〉解释(一)》第十七条的规定，夫或妻对夫妻共同所有的财产，有平等的处理权，夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理的决定，夫妻应当平等协商，取得一致意见。另根据《物权法》第九十七条的规定，处分共有的不动产或者动产，应当经全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。可知，既然陈购买的这两套房屋并不是为了夫妻日常生活，那么陈正刚在没有取得妻子胡同意(也不可能取得胡同意)的情况下，对夫妻共同所有的财产是没有处分权的，其擅自将房产赠与李的行为实为无权处分行为。明确了陈赠与李房产的行为属无权处分行为，那么还需要进一步审核受让方是否符合条件适用善意取得制度获得房产。我国关于善意取得的制度规定在《物权法》第一百零六条中，该条规定；“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”可以看出，受让人李并不符合上述条文第一款和第二款规定的情形，不属于善意的第三人，因此并不能适用善意取得制度获得房产。最后，根据《合同法》第51条的规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”可推知，陈与李的赠与合同为无效合同，胡有权追回该房产。综上，法院做出判决，判定陈对李的房产赠与合同无效，判令李退还房子给陈、胡夫妇。

李某与被告西安市某区人力资源和社会保障局及第三人陕西某报社行政诉讼【亮点】视同工亡认定过程利用“举证责任”的突破性胜诉【案情概要】李某丈夫为陕西某报社编辑，2011年上班时间称自己感冒感觉头晕，后与同事一起离开办公室回家。次日凌晨4时多，李某发现休息的丈夫昏迷不醒，遂将其送往医院，经抢救无效于当天上午11时死亡，死亡原因为脑出血并中枢性呼吸衰竭。后李某按照工伤保险条例规定申请认定视同工亡。西安市某区人力资源和社会保障局认为李某丈夫死亡不符合工伤保险条例认定条件，不予认定。后李某申请行政复议及行政诉讼一审，均维持不予认定的结果。李某不服上诉至西安市中级人民法院，西安中院认为某区人社局做出具体行政行为证据不足，撤销区法院判决，责令重新做出具体行政行为。但经过半年多时间，李某多次催促下，去人社局才做出决定，但仍然是不予认定。无奈之下，李某找到余伟安律师请求帮助。经行政复议又维持，后再此起诉至法院。经法院庭审质证后发现，区人社局始终认为李某不能提供感冒症状与死亡的因果关系证据，所以不予认定。律师认为，工伤保险条例第十九条规定，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。本案中人社局犯的最大错误就是举证责任分配错误。导致其作出错误的决定。最终一二审人民法院从根源上理清了法律关系，均认为区人社局的具体行政行为应予撤销。目前，区人社局正在重新认定过程当中。

离婚案件房产分割的22种情形及处理方式序号购房时间出资类型处理办法（不考虑另有约定、有无房本等情况）1婚前购房双方（包含父母）共同出资，落在一人名下1、如果在同居期间，法院基本会按共同生活期间、以结婚后共同使用为目的，作为共同共有处理，通常不作为按份共有处理。22、如果不是同居期间购房，按共同财产处理还是按借款或赠与处理，不确定，法官会综合购房背景、出资数额，尤其是公平角度来判定，没有统一定论。3双方出资，落在二人名下不考虑出资情况，一概平分4一方出资，落在对方一人名下通常是出资方不具备购房条件的，才以对方名义购房，按共同共有处理。如果没有特殊情形，多会视为以结婚为目的的赠与，按登记方个人财产处理。5一方出资，落在自己名下个人财产。婚后共同还贷的，给对方补偿款即可6婚后购房一方父母出资的，房子在自己子女名下如果是全部房款或者是全部首付款，视为对自己子女的赠与，适用解释三。共同还贷的部分，核算后给对方一半的补偿。7如果是部分首付款，那适用解释二，视为对双方的赠与。8一方父母出资的，房子在对方或双方名下对双方赠与，共同共有。9双方父母出资的，房子在出资方子女一人名下的1、双方父母共同支付了首付款，由子女还贷的，按解释二，共同共有，这样更公平，依据明确102、双方父母出全资的，按份共有，适用解释三。这完全符合解释三的立法本意。113、与子女婚后财产共同出资构成的首付款，父母出资视为对方的赠与，适用解释二，房子为夫妻共同共有。12双方父母出资，房子在子女双方名下的即便出资额不等，也是平分。13一方用婚前个人财产出资的房子在自己名下的，如果支付的是全部首付款，先按份处理后再按共同共有处理；如果支付的是全部房款，按个人财产处理。14如果房子在双方或对方名下，那个人财产出资行为视为对对方的赠与，整个房子按共同共有处理。15婚后双方共同借了全部或部分购房款的共同房产，共同债务16婚后一方借了全部购房款的或全部首付款的双方认可且共同还款的，共同房产，共同债务17如果一方私自借款，对方事后认可并共同还贷的，共同房产，共同债务。18极端情况是一方私自借款，房子在借款方名下，由借款方父母还借款的，如果没有其他因素，那就是个人财产了。19离婚时房产不予处理的情形1、没有取得房产证且双方协商不了的取得房本后另诉2、只有一处住房，且有贷款，双方都要房的离婚后另诉。3、两限房的申请表中有第三人参与申请的协商不了的，另诉。4、都主张是个人财产，双方都不同意评估、或一方主张是个人财产，另一方主张是共同财产，诉讼中任何一方都没有申请评估的另诉。5、房产中有父母的名字涉及第三人，另诉。20政策房1、经济适用房尽量以登记方取得产权为主，但掌握的比较松。分割价格基本按市价走，评估的话通常会对政策价和市场价分别进行评估，然后调解结案。212、从单位或部队取得的产权房基本都是让员工、军人一方取得产权。有房本的，完全按市价分割。223、两限房调解为主，价格绝不是市场价，比经济适用房严格补偿款计算公式适用情形：一方用个人财产支付全部首付，用共同财产还贷的，对于还贷的本金及增值部分的计算。1、共同还贷部分÷（总房款+共同偿还的利息）×当前房屋市场价。2、共同还贷部分÷（总房款+全部利息）×当前房屋市场价。3、按增值倍数计算，适用于调解，易于当事人理解4、共同还贷部分÷（个人已付部分+共同已还部分偿还）×（当前房屋市场价-未还贷部分）。

离婚纠纷诉讼案件中的常见难点及处理对策一、对方下落不明的送达及立案问题由于一方下落不明，可能存在多种原因，导致另一方离婚出现麻烦和阻碍的现象日益增多。对于一方下落不明，以前有的法院的作法，是以对方当事人地址不明确，不符合《民事诉讼法》第一百零八条立案条件为由不予受理;有的法院是让当事人先行宣告另一方失踪或死亡，相关的法律程序走完后，再行受理判决。法院这样的处理方式，不仅给当事人造成了巨大的经济成本和巨大的时间成本，也耗费不少情感的虚耗。如果一方当事人下落不明，另一方要用几年的时间，才能达到解除人身关系束缚的目的，显然这样不利于时代的发展和效率。发展到现今，更多的法院采取了公告送达的方式。一般法院的具体做法为：第一步：原告方当事人向法院立案起诉离婚;第二步：法院按一方当事人提交的邮寄地址送达法律文书，若被退回，初步证实对方下落不明;第三步：由起诉方当事人或法院向有关部门收集另一方当事人下落不明、杳无音信的补强补充证据，进一步认定对方法律文书地址无法直接送达;第四步：由法院在公告栏、相关媒体或网站上刊登公告，进行公告送达。在公告中告之对方当事人的权利义务、不及时参与诉讼的法律后果。公告期国内案件六十日，涉外案件六个月。第五步，公告期满，视为送达，进行缺席开庭和判决。大多数情况下法院会判决离婚。当然，这种案件处理方式显然也有它明显的弊端。实践中曾出现一方恶意声称另一方下落不明的情况，再设计收集相关证据，使得很多下落并非不明的另一方当事人在不知情的情况下，稀里糊涂地被解除了婚姻关系，甚至财产权利也受到了恶意的侵害。由于人身关系的判决不能申请再审，因此，一旦出现恶意得呈，将无法补救，这种恶性后果的确是法律风险之一，不容忽视。二、关于境外结婚注册证书的认证问题越来越多的中国人跨出国门，也有越来越多的国人嫁、娶外国人士，于是出现了越来越多的在国外注册结婚的人在国内办理诉讼离婚的现象。对于国外婚姻登记证书，国内法院不能直接认定，需要经过相关认证程序。一般做法是：1、国外结婚证书的认证：第一、委托国外的律师公证人将国外注册的结婚证书进行相应的公证;第二、委托国外的律师将经过公证的结婚注册证书在该国外交部进行公证;第三、委托国外律师将经过该国外交部公证过的注册证书在中国驻该国使领馆进行认证;第四、国外律师将认定过的法律文书寄回国内，成为向法院立案的依据。2、香港结婚证书的认证：第一、委托香港的中国司法部指定的公证律师做公证(包括查核以及公证);第二、委托香港律师到中国法律服务香港公司敲盖转递章;第三、将该份文件寄回国内，作为立案依据。3、澳门结婚证书的认证：直接委托中国法律服务澳门公司做公证。4、台湾地区注册证书的认证：这个就较为麻烦：第一、委托台湾律师到台湾公证机关作公证;第二、台湾公证机关将公证文书副本寄交上海公证员协会和大陆当事人一方;第三、副本到后，大陆一方将公证文书拿到上海公证员协会做核证;第四、将核证过的公证书交至法院作为立案的一个依据。三、双方均为外国人在中国离婚的问题一般情况下，如果双方当事人就离婚问题不能达成一致，中国国内法院一般不会受理双方为外国人的离婚问题，除非原婚姻缔结地在中国国内，国外的法院以婚姻缔结地为连结点为由，拒绝受理其公民的离婚案件。如果双方当事人就离婚问题协议一致，一般国内法院可以受理作调解书，一般外国法院对中国调解书经过法定程序是承认的，比如日本、美国。当然，也可能有些国家是不承认中国调解书的。这需要提醒律师注意，因为有些法官可能都不知道哪些国家不承认调解书。如果双方当事人虽然是外籍，婚姻缔结地也不是在国内，但被告方在中国形成住所，法院一般也会受理。但如果代理律师采用技术手段，最终法院判离的可能性也会大打折扣。这个需要注意。四、双方均主张房屋的产权分割问题以往对于双方均主张房屋产权的案件，法院调解无效后，会劝一方撤诉或判决不予离婚。但现在，如果双方均主张房屋权利，法院首先考虑照顾无过错方和带孩子一方，但如果双方势均力敌，法院会响应最高院关于房屋竞价的精神，主持双方竞价，将房屋所有权判给出价最高的一方。一步一步地来。五、一方恶意转移存款的方式及对策离婚时，转移隐匿共同财产是极为常见的，几乎每一个案件中均会出现，这是正常的，是人类自私本性的体现。我们不能过高要求从精神风格上教育任何一方当事人，我们要学会发现和解决转移隐匿财产的方式和办法。对于股票，律师都可以通过正常途径查询。而对于银行存款，如果是正当途径，知道具体账号或具体存款银行后，才能查出，只知道人名开户名，是不行的。当然，市场上出现了某些自称能通过某些渠道查出的个人或机构，这里面骗子的确不少，当事人花钱时一定要小心慎重，不见兔子不撒鹰，并注意证据取得的合法性问题，否则白干一场。六、房屋增值部分的归属问题比如举个例子，张男婚前签订购房合同且支付30%首付款，婚后同刘女共同还贷。结婚九年后，双方离婚，对于夫妻关系存续期间的房屋增值部分，离婚时如何分割，是很多朋友关注的问题。从目前司法实践看，法院一般对刘女要求按相应比例分割房屋增值部分的要求不予支付，但当然也有个案判例例外。在这里，我们认为，一概认定房屋增值部分不予认定的结论有些不妥，应根据个案情况具体分析才可。七、关于财产分割已完毕，双方对此无异议，即离婚协议书瑕疵的问题在有些地方的民政机构，仅写非常简单的内容，比如“财产分割完毕、双方对此无异议”，而没有具体财产分割条款内容的协议常常出现在实践中，一方当事人又要求法院对共同财产予以确定的案件已有前例。一种观点认为，离婚协议书具有财产合同性质，而合同标的具体明确，是合同形成的条件，如果分割内容约定不明，视为没有约定，合同不可操作，归于无效。另一种观点认为，“财产分割完毕、双方对此无异议”的写法意味着双方当事人对现存财产状态的确认，即在谁名下的财产就归谁所有。我们不认可第二种观点值得商榷。如果财产状态一直没有改变，不能因为签订“财产分割完毕、双方对此无异议”的协议后，就武断地认为财产所有权性质发生了转化。八、短信的证据效力及其认定离婚案件中短信或微信等等电子信息作为当事人证据的情况相当普遍。比如，证明当事人另一方有外遇，或者证明财产权属关系等。对于短信的效力认定，法院目前还没有形成普遍的认识，一般内地法院很少就此作出代表性的判决。《人民法院报》上面曾于去年刊登过一个判例，认定短消息可以作为定案的证据之一。手机短信与电子邮件不同，手机短信具有真实性、客观性、不易修改性、闪存的封闭性特点，同时短信内容不容易被攻击。一般的手机功能是不能修改短信内容的。此外一点，手机短信具有关联性，表现在二个方面。其一，每个手机号码只能在一个收发，有发信人的手机号，有时间，有内容，有的还有姓名，通过短信内容查到手机号码，具有涉案关联性;另外其二，两个号码收发指定，具有对应性。从手机短信的合法性来看，要通过合法的入网手续或卡，办了手续后，合法使用，收到短信是合法的。因此，符合下列情况，法院还是有依据将短信作为有效证据的：(1)保护手内短信不被删除;保存好，手机内容有一定的储存空间;(2)固定下来，公证处的人员公证一下，摘成书面文字，进行公证，具有法定证明效力，对方要提供相当效力大的才能推翻。绝大多数情况下，公证证明是被法院采纳的。(3)法院诉讼时，交给法院，法院当场制成笔录。办公证时，注意保存手机型号，品牌，这样可以证明手机内容是无法修改的，这个一定要公证。奉劝各位不要轻易将自己的手机借与他人发短信。否由，他人一旦发出不利已的短信，手机持有人不能证明不是自己所发，要承担不利的法律后果。九、电子邮件证据效力及认定电子邮件作为证据使用来源于《合同法》第十一条的相关规定，争议的确不小。首次被人民法院采用是上海法院一起案例。2002年上海一中院审理一起8848网上买卖案中，在国内第一次将经过公证取得的电子邮件作为定案依据。由于电子邮件的用户名、账户名、密码均是唯一的，任何人只要掌握了某一注册用户的用户名、密码，就可在任何地方，使用任意一台联网的计算机在该用户名所对应的电子信箱上收发、删除电子邮件，因此，电子邮件的真实性，往往成为双方的最集中的争议焦点。对于收到的电子邮件，一般人是无法直接修改其内容，因为收件箱中的电子邮件是只读文件，拒绝删改。如果纯电子邮件信件的信头上均带有收发件人、收发件人的网址、收发件时间等详细资料，那么在这种情况下，一般可以结合其他补强证据认定。对于当事人而言，如果想将电子邮件作为证据提交法院，最好采用公证的方式，将电子邮件打开及打印内容的过程全程公证，将公证书提交法院，或将载有电子邮件的软盘交到法院，由法院主持双方在场打开邮件并打印内容。

有限责任公司股权转让的方式股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式，中国《公司法》规定股东有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。股权转让的方式有哪些呢，请看以下几点：1、公司股东内部之间转让公司股东可以将全部或者部分股权转让给公司其他股东，且不需要征得其他股东的同意。2、股东向公司股东以外的人转让①股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。②股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让。③经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。3、异议股东股权回购有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。4、股权继承自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格;但是，公司章程另有规定的除外。