张云律师是江苏振泽律师事务所合伙人。南京大学法律硕士、英国白金汉大学国际商法硕士。业务范围包括:公司纠纷处理、股权转让纠纷处理、股权激励、证劵诉讼(上市公司虚假陈述、操作市场导致股民亏损索赔)、涉外合同仲裁诉讼。
擅长:债权债务,合同纠纷,婚姻家庭
因为新公司法的重要变革之一就是:按照私法自治的原则,把公司法的一些强制性规范修改为任意性规范,减少法律的强制性干预,增强公司章程的法律效力和自治。公司章程是公司的内部契约,是当事人就公司重大事项的预想,因此,有理由得到尊重。股东死亡后,继承人能否继承股东资格也就是审查《公司法》对此规定是强制性规定还是任意性规定。1.《中华人民共和国公司法》(2013年修正)第七十五条自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。从法律条文的字面来看,显然是允许继承人继承股东资格,这与德国、法国公司法的规定也是一致的。但是,法律又赋予了股东一项自治权利:可以在章程中对继承人继承股东另有约定。比如约定,继承人可以继承股权的财产权益,但是不能参与公司经营,不享有表决权。参考案例:公司章程未就股东死亡后其继承人可继承其股东资格及出资额作除外约定时,合法继承人可依法继承股东资格——童晓岚诉无锡鼎峰投资有限公司等要求继承股东资格案本案要旨:股东在公司的出资额系其生前合法财产,应认定为其遗产;股东在公司的股东资格亦可由其继承人继承。故当事人可在公司章程未就股东死亡后其继承人可继承其股东资格及出资额作出除外约定的情况下,依法继承股东在公司的出资额和股东资格从而成为公司的股东。审理法院:江苏省无锡市南长区人民法院来源:《中国最新公司法典型案例评析》,怀效锋主编,法律出版社2007年出版
常常想起哈佛第一位女校长DrewG.Faust在2008年的本科毕业生毕业之际的演讲中对学生所说的话:“Lifeislong.ThereisalwaystimeforPlanB”。我问自己人生真的很长,长到可以从头再来尝试PlanB吗?我不相信,生活更多的是PlanA的修订版。对女人来说婚姻更是如此,有谁会在嫁人的时候告诉自己,即使这个PlanA结果不好,我可以从头尝试PlanB?我想没有,至少大多数的中国女人没有PlanB方案。婚姻是一场风险投资,对女人来说更是如此,PlanA的结果好,感谢命运垂青;PlanA不如意,有的选择延续PlanA,有的选择另辟蹊径,想从头开始PlanB不容易,更糟的是更多时候,根本没有PlanB,只有PlanA的孽债。之所以想到这些,是想到人大代表傅莉娟在今年两会期间再次建议修改《婚姻法》司法解释二第24条未果。《婚姻法》司法解释二第24条是这样说的:“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的,应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”用白话来解读这一条的意思就是,丈夫(男主外,女主内,现实是90%情况下是男人在外借债)在外借债,首先推定为夫妻共同债务。妻子想要证明这不是夫妻共同债务,要证明丈夫在外借债时,跟人约定这是自己的债务,跟妻子没关系。或者证明夫妻俩生活是AA制,出借的人知道夫妻俩是AA制,所以这个债务是老公个人债务,和妻子没关系。最高人民法院民一庭关于婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务性质如何认定的答复中,依然坚持《婚姻法》司法解释二24条的推定主义,“如果举债人的配偶举证证明所借债务并非用于夫妻共同生活,则其不承担偿还责任。”老公借债,老婆要证明所借的钱款不是用于夫妻共同生活,怎样证明所借的钱不是用于共同生活呢?证明一件事存在容易,证明一件事不存在,何其难啊!傅莉娟认为由于“第24条”采用了“推定”原则,导致各级法院一些法官机械地,不加区分地将所有夫妻一方个人名义负债简单推定为夫妻共同债务,严重损害不知情另一方利益,致使夫妻一方恶意举债、虚假举债情形与案例层出不穷。律师同仁在遇到这样的案子中常常感叹婚姻也成了高风险行业。没有PlanB,只有PlanA留下的债务!
对于准备创业的人,除了资金,项目,和人才外,接着就是面临选择什么形式开始创业,合伙制还是公司制。根据创业的项目,选择的创业伙伴,资金投入的规模,税收,风险承担程度决定合伙制还是公司制。下面对合伙制和公司制进行了对比,一目了然,创业者可以根据需要进行选择。合伙人制度有限责任公司制法律地位合伙企业不是法人,也就是不具有独立的法人地位独立的法人组成人数至少两人以上,上不封顶,如美国的麦肯锡咨询公司高达600多合伙人至少一人,最高50人承担责任方式合伙企业的合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任(即企业的钱不够还债,合伙人还须拿出家里的钱补充清偿——当初投资多少不重要,重要的是你的全部家当有多少)公司股东仅仅以出资为限对公司债务承担有限责任(即企业的钱不够还债,股东无需拿出家里的钱补充清偿——当初投资多少,赔光就算了)出资方式可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,不可以用劳务、信誉出资存续时间合伙企业可随时解散,除非合伙协议规定了合伙企业存续期间可以永续存在。很多公司比如吉列1901年美国刀片,福特1903年美国汽车财产权属合伙人的财产法律规定属于合伙企业,但是如果合伙人变化,比如死亡退伙,合伙企业的财产就发生了变动,本质上合伙人的财产公司的财产是公司的,不是股东的财产。股东可以转让股权退出公司,但是公司的财产并没有因此而减少。公司享有的独立法人财产和股东的有限责任导致了复杂的资本维持制度,保障公司的资本不得再回流到股东手中。财产转让合伙人的财产份额合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意优先购买权合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。管理权合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定,可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业,执行合伙事务。所有者和管理者二合一。股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利,但股东选举的董事会管理公司。所有者和经营者往往分离。利润分配法律没有规定合伙企业如何分配资产,理论上来说即使合伙企业亏损,当年也可以分配合伙协议如果没有明确规定,即使合伙人出资比例不同,按照《合伙企业法》规定,也可以平均分享利润受到资本维持原则的限制,只有公司盈利,在弥补了公司亏损和提取了公积金后,公司才能分红按照出资比例分享利润,除非章程另有约定。税收合伙人仅仅缴纳个人所得税股东和公司双重征税,公司缴纳企业所得税,股东从公司领取分红还需要再次缴纳个人所得税劳动合同合伙人和合伙企业没有劳动合同,因为合伙人就是合伙企业的所有者股东可能担任公司的总经理,参与公司管理,领取薪水,与公司又建立了劳动关系,签订劳动合同。成员之间关系合伙人之间相互代理,是代理关系,由合伙企业执行事务的合伙人代理其他合伙人执行合伙企业的事务,英国的合伙企业法规定这种关系是信托关系,因此执行合伙事务的合伙人要恪尽职守,不得违背受信义务。公司股东之间相互没有关系。大股东对小股东,控股股东和非控股股东之间应诚实信用,不得欺压。除了普通合伙企业和公司制外,《合伙企业法》还规定了有限合伙企业,部分合伙人仅仅以出资为限对合伙企业的债务承担有限责任。即享有公司制的有限责任的优点,有占了单重征税的好处。现实中的律师事务所、会计师事务所、和咨询行业依赖个人的专业才能和特殊技能的企业会选择合伙企业的形式。为了规避因为个别合伙人的执业失误导致合伙企业面临灭灯之灾,这类合伙企业都购买了执业保险,控制风险。在中国最为著名合伙制度莫过于马云的阿里合伙人制度—湖畔合伙人。马云通过坚持他的阿里合伙人制度有效的掌握了公司控制权,保证了核心创始人和管理层的权益并传承他们所代表的企业文化。
合同到期后,如果是公司主动不续签,可以要求经济补偿金
争取抚养权看经济条件,看谁对孩子教育生活更有利,看双方品性,如果你的女儿已经满10岁,她愿意和你生活,你的几率就非常大
没有公司授权盖章当然违法,可能导致合同无效。但是一般不至于刑事案件
看劳动合同约定,如果工作地点没有变更,只是进入别的部门,你不去,就没有经济补偿
可以不提前辞职,但是好聚好散,还是通知一声,毕竟后期还有手续要公司配合办理
那只有诉讼解决了。
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用户评价:好的谢谢您