郝风才

交通事故索赔“选择”很重要（一）交通事故索赔“选择”很重要:法院的选择案例：去年2月5日，安徽某市的赵某在下班途中，被一辆外地大货车撞倒受伤致残。交警部门查明，该大货车系上海某公司所有，司机系该公司员工，并最终认定货车司机负事故的全部责任。赵某准备起诉索赔，但不知向哪里的法院起诉。律师告诉他上海的残疾赔偿金计算标准远高于安徽标准，并建议他到上海起诉。赵某听从了律师的建议，到上海起诉索赔，最终获得了法院的支持。后来一算账，其获得残疾赔偿金数额比在安徽起诉应获得的数额多了接近一倍。说法：根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条、第35条规定，残疾赔偿金数额的计算是以受诉法院所在地的省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市统计的上一年度城镇人均可支配收入为基础来确定的，而因为不同地区的经济发展差异，所以每个地区的统计出来的人均可支配收入数据有高有低，计算出来的残疾赔偿金数额也不尽相同。根据《民事诉讼法》的规定，对于交通事故案件，事故发生地和被告住所地法院均有管辖权，受害人选择统计数据高的法院起诉，便能获得更高的赔偿。（二）交通事故索赔“选择”很重要:赔偿标准案例：2013年春节，在老家河南陪父母过节的广东籍林某遭遇了一起交通事故。当地司机何某驾驶大货车闯红灯将正在人行横道上过马路的林某撞伤。林某治疗终结后，经法医鉴定，其伤情构成九级伤残。因赔偿事宜协商未果，林某决定委托律师向法院起诉。律师了解到林某系广东人后，在向法院主张权利时请求按照广东省的人均可配收入来计算残疾赔偿金数额。法院经审理后，依法支持了这一请求，林某最终获的残疾赔偿金数额比河南当地人多了3万余元。说法：一般来说，残疾赔偿金数额的计算是以受诉法院所在地的上一年度人均可支配收入统计数据来确定的，但根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第30条的规定，如果受害人住所地或经常居住地所在地区的计算标准高于受诉法院所在地标准，那么法律也允许受害人按照其住所地的标准来主张计算残疾赔偿金数额。根据《民法通则》第15条规定，公民以他的户籍所在地的居住地为住所。本案中，林某只要证明自己是广东户口，便可以享受广东的赔偿标准了。（三）交通事故索赔“选择”很重要:法律关系案例：2014年6月15日，王某乘坐丁某驾驶的出租车外出办事，途中与一辆农用车相撞，事故中王某经抢救无效死亡。经交警部门认定，农用车一方负事故的全部责任。事故处理期间，王某的亲属了解到肇事的农用车无牌无证，更没有买保险，驾驶员也已经被刑事拘留，赔偿能力十分有限，而出租车驾驶员丁某家境殷实。王某的亲属遂找到丁某要求赔偿，可丁某却认为，自己在事故中并没责任，且也受了重伤，故不同意赔偿。双方闹到了法院，法院最终判决丁某赔偿王某亲属各项经济损失50余万元。说法：本案中涉及到法律关系的竞合问题。首先是王某乘坐丁某的出租车，双方构成客运合同关系，作为承运人的丁某有义务将王某安全送至约定地点，否则便构成违约；其次，农用车驾驶员的行为对王某构成侵权。车祸发生后，对于车内乘客王某来说，就具有了双重身份，既是侵权行为的受害人，也是违约行为的受害人。根据法律规定，在法律关系竞合的情况下，当事人只能选择其中一种来起诉，在此种情况下，如何选择法律关系进行诉讼就显得非常重要了。受害人可以综合赔偿数额、赔偿能力以及诉讼的便捷度等因素来考虑，选择对自己最有利的一种法律关系起诉。

科学的鉴定救了他一家:刘斌故意伤害案纪实[案情简介]德东县的刘某，因为用匕首连伤三人，致一人重伤，二人轻伤，重伤者经鉴定为三级伤残，故被检察机关以故意伤害罪提起公诉。《起诉书》最后说：“被告人刘某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第234条第2款之规定。本案犯罪事实清楚，证据确凿充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。”由于刘某同时伤害多人身体，属从重情节。如果指控罪名成立，刘某至少被判处八年以上有期徒刑，赔偿经济损失在十多万元以上。这样，刘某的家也就彻底给毁了。[办案经过]在开庭前两天，被告的亲属才来山东九公律师事务所寻求法律帮助。由于时间紧迫，接案后，我们当晚便赶到了德东县，立即到案发现场进行了实地戡察，了解案发的经过。第二天上午到法院递交委托辩护手续和出庭函，阅卷并复制了全部案卷材料;下午会见了被告，并对案发时的目击者进行了必要的调查取证。晚上，二位律师开始汇总一天来的全部材料，案件的整个过程变得越来越清晰。第一，刘某的“行凶”行为应属于正当防卫。案发时有八个素不相识的人对刘某进行围攻，刘某是在从地上爬起来后，在往相距仅130米的公安局派出所逃命的过程中，为防止被打而用刀往身后乱撩时划伤追打者的。第二，按照刘某逃命的速度及距离，时间最多不会超过15—20秒。因此，凡是距打仗现场10米之外的人不可能参与打斗。所以说，凡是说“听到有人打斗后才从其他地方赶过来，又不知什么原因被刀划伤的”陈述，都是谎言。第三，经核对有关资料，发现受伤的人、作证的人，都是参与打仗的人，这八个人互相之间都是亲戚关系，其证言不应采信。综上三点，刘某是在被多人突然伤害的情况下的正当防卫行为，不构成犯罪。第四，三个受害人中有一人是公安干警，这使得案件背景变得复杂化，所以关于“正当防卫”的观点，法庭不可能予以采信。明天上午8：30就要开庭了，可是只有这一个突破点根本救不了刘某!我们必须寻找新的突破点。而新的突破点又在哪里呢?时钟已经指到了凌晨一点半了，强烈的责任心使得律师根本不可能入睡，仍然在反复地研究着近百页的案卷材料，推敲案件的种种可能性。突然，一份法医鉴定资料引进了他的注意：“右侧脑组织损伤较重，脑内损伤与头部外伤即右颞部刀伤有因果关系”，“脑挫裂伤，致右侧上下肢不完全性瘫痪，属重伤范畴”。凭着多年人办案经验和基本的医学常识，二位律师感觉到，这份法医鉴定书极有可能是错误的!因为，人的大脑是对侧指挥的，如果是右颞部是钝器伤，在作用力与反作用力的冲击下，打击右侧可能伤及左侧致使左侧脑组织损伤，从而引起右侧肢体瘫痪。但是，本案右颞部是刀伤，锐器伤一般不会造成对侧(即左侧)大脑组织损伤，故不会引起右侧肢体瘫痪。因此，伤害行为与重伤结果之间极可能不存在因果关系!为此，我们又认真翻阅了目击者的回忆材料，其中有人讲：受害人“在蹦起踹刘某时，自身失去平衡倒撞在马路上”的情节。至于这一情节是否属实，应当由公安机关去侦察核实，非律师的举证责任。只要我们能够证明伤害行为与重伤结果之间不存在因果关系，就足够了。至此，案情有了重大突破。同时也确定了第二天的诉讼方案：第一，刘某的行为属正当防卫，我们进行无罪辩护;第二，申请对受害人的右颞部刀伤与右侧肢体瘫痪这一伤害结果之间是否存在因果关系进行鉴定。当二位律师整理好全部庭审资料后，天已经发白了。次日8：30，德东县人民法院法庭的旁听席上座无虚席，二位律师的不亢不卑的发言及逻辑严密的辩论观点，令合议庭极为震动。鉴定申请提出后的某一天，德东法院带领受害人单方面去了省高院法医鉴定中心进行司法鉴定了。当律师在偶然中听到这一消息后，立即驾车赶到济南。这时受害人已经躺到手术台上了。律师坚决要求查看鉴定申请书，发现市中院的申请鉴定事项为受害人的伤情鉴定。律师当场指出：第一，法院带领一方当事人来济鉴定，违反了法定程序;第二，被告人申请鉴定的事项是右颞部刀伤与右侧肢体瘫痪这一伤害结果之间是否存在因果关系，而不是是否构成重伤?如果不改变鉴定项目，被告方不承认是被告人申请的法医鉴定，鉴定必须重新进行!第三，要求德东法院和市中院鉴定中心对这一错误的原因做出解释。由于办案律师一身正气，依法力争，勇敢地顶住了各种压力，排除了一切干扰，省高院鉴定中心当场变更了鉴定项目。科学的鉴定证实了律师的判断是完全正确的：第一，刀伤与受害人的重伤之间根本不存在因果关系!第二，受害人的伤残等级不是三级，而是九级![审理结果]刘某构成故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年;民事赔偿二万元(和解)。刘某终于获得了自由!他的家庭依然幸福而完整!他没有上诉，因为上诉意味着他将继续在看守所里等待二审判决。毕竟自由是人生最宝贵的。庭审后，常思被释放。事后，他给山东九公律师事务所送来了一面锦旗，上面写着八个大字“精通法律勇于维权”。[办案心得]第一，律师办案必须全面、细致地分析案情，研究案卷的每一份材料和每一个细微的细节，要善于抓住案件的本质。第二，不仅要勇于维权，还必须机智维权。诚然，许多案件在受到方方面面的干扰时，律师往往是无能为力的。但是，如果能找到新的突破点，找到科学、客观的证据，恐怕再有权势的干扰者也会束手无策。第三，关键时刻，律师要敢于斗争。有人曾总结说：律师在法官面前矮三辈，是“男的点头哈腰，女的打情骂俏”。诚然，目前我国的律师地位还非常低，在司法审判中只是配角甚至仅起点缀作用。但是，我们认为，一个优秀律师应当不卑不亢，要用自己的智慧来维护律师的尊严和品格，必要的时候还要敢于冲冠一怒，大义凛然!因为，许多公正的判决结果只能是斗出来的，不会是嬉皮笑脸求出来的。【法律依据】《刑法》第二百三十四条【故意伤害罪】(结果犯)故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。

辨明合同性质,妥善解决纠纷合同背景二O一O年，河北A集团扩建新厂，为修建配电站，决定从B电器厂定做12台开关柜，双方签订了一份《工矿产品购销合同》，合同约定货款总额10万元，其中预付款5万元，余款5万元于工程验收后付清，并由B电器厂送货上门。B电器厂履行合同后，以华德公司的名义向河北A公司开具增值税发票壹张，并以特快专递的形式寄给河北A公司，但该公司却以没有收到发票为由拒付货款。根据国家税务总局《关于增值税一般纳税人丢失防伪税控系统开具的增值税专用发票有关税务处理问题的通知》，如果该发票丢失前已通过防伪税控认证系统的认证，购货单位可凭销货单位出具的丢失发票的存根联复印件及销货方所在地主管税务机关出具的“已抄报税证明单”，经购货单位主管税务机关审核批准后，作为增值税进项税额抵扣的合法凭证抵扣进项税额。但是，在华德公司办理完以上手续后，河北A公司仍拒绝付款。另外，虽然华德公司和B电器厂实为一个企业，但是工商注册却是各自独立的企业法人。且华德公司已经被注销，并没有新的权利义务继承人;B电器厂不是一般纳税人，且正在工商局办理更名手续。诉讼难点首先，诉讼主体难以确定。该交易以B电器厂的名义签的合同，却以华德公司的名义出具的增值税发票。虽然两企业在实质上是一企业，但在法律地位上却是两个法人主体。且前者已经注销，后者又在更名。由于合同主体混乱，河北A公司完全可以此为借口拒付货款或要求B电器厂开增值税发票，这根本办不到。其次，案件管辖权在河北。根据《民事诉讼法》第24条，因合同纠纷提起的诉讼，由被告所在地或合同履行地人民法院管辖。由于双方签订的是《工矿产品购销合同》，且是送货上门，被告所在地和合同履行地均在河北，因此本案管辖权应当在河北。大家都知道，由于我国存在严重的地方保护主义，同一个合同事实，在甲地审理可能甲方胜，而在乙地审理可能就是乙方胜。因此，争夺案件管辖权，往往是律师们在诉前要做的首要工作。第三、即使在河北打赢了官司，案件也难以顺利执行。到头来就会使原告赢了官司却输了钱，得不偿失。另外，B电器厂认为，自己是大企业，为了这点小钱去打一场毫无把握的官司，没有什么价值!因此，案件一拖再拖，始终没有着手解决。纠纷解决从纠纷的标的额来看，本案太小了，从纠纷解决的难度来看，本案又太具有挑战性了。律师不应当以经济利益为追求目标，而“办理经典案件，创造社会效益”却是“九公律师”孜孜以求的。接案后，我们组织全体律师进行了专题研究，大家一致认为：如果本案的管辖权在河北，再加上原告主体混乱，则必输无疑。相反，如果案件管辖权在山东B，则原告可以采取诉前保全措施，先抓住被告的银行存款，迫使对方和解，则可以饶开主体不明确这一问题。本案被告在河北，且业务属送货上门，履行地也在河北，怎么才能争取到案件的管辖权呢?除非双方签订的根本不是产品销售合同，而是加工承揽合同!因为，根据最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第20条：加工承揽合同以加工行为地为合同履行地。为此，我们又仔细研究了合同。我们惊喜地发现在合同的“质量要求”栏目中，有“具体按提供的图纸生产加工”字样。难道该合同就是加工承揽合同?带着这一问题，我们立即赶往B电器厂档案室，竟然一下子查找出24份由河北A集团提供的配电室开关柜设计图纸!根据最高人民法院《关于经济合同的名称与内容不一致时如何确定管辖权问题的批复》：当事人签订的经济合同虽具有明确、规范的名称，但合同约定的权利义务内容与名称不致的，应当以该合同约定的权利义务内容来确定合同性质，从而确定合同的履行地和法院的管辖权。本合同是加工承揽合同已经铁证如山，因此，B市做为合同履行地，对本案有管辖权。最大的诉讼障碍被突破了，我们立即在本地法院提起诉讼和《诉前财产保全申请》，次日便赶赴河北，对河北A集团的银行帐户进行了查封。果然不出我们所料，河北省的地方保护意识是非常严重的。在法院查询被告的银行帐号时，帐上还有180万元，而三分钟后下达查封裁定时，帐上便仅剩余3万元了。当银行知道纠纷标的额较小、根本没有冒险的必要时，又主动划转回10万元，满足了原告7万元的保全请求。有意思的是，法院的保全手续还没有办完，被告单位的负责人和律师就赶到银行与法院主审法官见面了。应当说被告的负责人和律师是非常明智的，他们见大势已去，便抓住原告主体不明确这一点，主动提出了和解方案。原告也做出积极的回应，主动承担了一半诉讼费用，放弃了欠款利息。至此，拖欠了整整四年的债务，仅一个上午的时间就解决了。办案感言本案的成功解决，得益于办案律师对合同字词的反复推敲和对合同性质的正确把握。许多律师办案不细心，往往只听当事人陈述或者仅走马观花似地看一遍材料，就对案件的走向盲目地下结论，轻率地确定代理方案，常常会输掉一场本可以打赢的“战争”!法庭就是律师的战场。但律师的主要工作不在法庭，而在于庭前的筹划!只有事前精心研究、巧妙谋划、充分准备，方能运筹帏握之中而决胜千里之外，方能不战而屈人之兵。