杨真

在疫情刚逐步控制的时候，有一个周末的上午，正在湖边散步的我突然接到了电话，说是有个火灾案件需要紧急找律师代理，后来，接了案件后，开了十几次庭，又产生了很多衍生的案件，之后又通过自己的专业遇到了其他的火灾案件。进入这个领域是无心插柳，但接近两年下来，逐步踏进了这个大门，也有了一定的心得，但还需继续努力，才能变得更专业。火灾类案件的特点是火灾案件涉及到的主体可能是很多的，火不长眼睛，如果不及时扑救有可能波及到很多建筑物或者涉及很多人的货物，所以，大多数是连环案件，一旦受到火灾后，无论对原告还是被告来说都是双输的，原告要考虑到自己火灾受损了，如果还没有买保险，自己的损失如何填补，被告有没有赔偿能力，作为被告来说是非常紧张的，因为可能有多家主体要来起诉，有时会觉得莫名其妙，更有其他一些被告，可以说根本没有参与过火灾，有的是代理公司，有的是车辆挂靠的物流公司，他们都不知道火灾整个发生的过程，但是确莫名其妙的做了被告。火灾案件还容易引发道德风险，有些单位在足额投保的情况下，保险公司也对损失进行了公估，也获得了理赔，然后，有的法院甚至允许该单位继续对损失进行评估，然后按照后面评估的金额来判案，在这种情况下，实际上就存在一个道德风险的问题，既然保险公司已承担了替代责任，为什么还可以继续重复的赔偿，保险公司定的损失难道没有任何参考价值？这些都是在案件中极易发生的争议。火灾事故认定及早介入，若有异议及早复核很多火灾事故，作为被告来说，没有及早介入，最后会形成一些对被告不利的东西，例如起火的原因、起火的部位，原告往往是第一时间在现场的，而且原告往往是受灾方，在起火原因的认定中，一般都对原告较为有利，所以说被告如果有在现场的，一定要第一时间提出异议，并在火灾事故认定书中确定的期限内申请复核。火灾案件是基本不适用行政复议和行政诉讼的。所以复核可能是被告唯一的救济途径了。对于原告来说，早点介入现场抢救相关的证据也是非常重要的。因为时间一长，确定火灾损失的证据更容易毁损灭失。所以说，火灾事故发生后，一定要第一时间介入，并与消防大队积极沟通，尽量做到客观、真实的还原。例如有的认定为车上起火还是车外起火的区别，就会影响到保险公司的理赔。如果认定为车上起火，那么很有可能被认定为自燃，从而加大了保险公司拒赔的可能性。至于起火部位如何认定，还是要结合燃烧灰烬的痕迹、目击证人、以及起火物品。所以说在火灾刚发生时，如有可能性，要进行现场的固定，保持冷静的心态，当然能尽快扑灭是最好的，对于火灾事故，还是力求将损失减到最小，不要为了赔偿而放任火灾的蔓延。因为火灾的发生，对于各方都是伤害，没人愿意灾害的发生，就算原告主张再多的钱，往往到最后也很难执行。不同主体的代理思路对于原告来说，火灾最难的就是证据的固定，因为很多证据都被火烧了，甚至包括账目、发票等，如果什么证据都提供不了，那评估的水分就很大，被告也不会承认，所以说，作为原告来说，律师要协助原告积极进行调查，如有电脑数据积极恢复，然后积极与客户进行联系，让客户配合提供资料，在有的案件中，碰到有的原告开具的客户的单据都是连号的，这个就存在很大的问题，就有后补的嫌疑，这种方式并不可取。对于公估公司的外调，原告代理律师要积极配合，争取外调过程全面。然后，原告要想损失如何填补，如何执行，所以要选择适格的被告，以及选择合适的法律关系，如果法律关系选错了，那么可能诉讼效果是南辕北辙，有些原告以为告某个被告有利于执行，选错了法律关系，以为能够用合同纠纷速成，但是他没有想到，如果告该被告实体上胜诉都不行，谈何执行。对于被告来说，就要想一切方法寻找自己的免责事由，而且要寻找原告本身的过错，有的火灾与原告消防设施管理不善很有关系，有很多企业，其对于消防的重视程度不足，消防设施的配备很不完善，有的属于占用防火间距，有的密集堆放易燃易爆货物，有的厂房没有经过消防验收或者存在建筑物耐火等级的问题，都是被告可以用来制约原告的，同时被告应当举证证明其尽到了善良管理人的义务，例如及时进行扑救，尽到了安全教育和风险提示，已经尽到了注意义务，火灾是不可预见的之类的问题，并举出相应的证据。例如作为承运人，其对于已包装好的货物，如果托运人隐瞒的情况下，承运人其实是很难发现里面的问题的，这些在不同的案件中都要积极找到有利于自己的论点，再辅以证据证明。例如挂靠人与被挂靠人是否一定承担连带责任？能否必然类推适用交通事故，这些都值得深度思考，有些也需要配套的立法进行完善，否则在实践中始终是一个乱象。会导致很多人对判决不满，就像有的公司在保险公司理赔后仍然否认公估报告，进一步向法院主张重新公估并向其他侵权人赔偿，这就存在很大的问题，既然否认公估报告，那应该先行与保险公司协商或通过起诉保险公司来解决，而不是给保险公司签了权益转让书后仍然向侵权方解决，尽管司法上有不同观点，认为一个公估报告是给予保险合同，另一个公估报告是基于侵权，不能说完全没有道理，但是并不利于积极解决各方的纠纷。因为很多被告并非主动侵权，而是被动的，或者只是由于疏忽的。如果原告假借火灾发不义之财，也不利于社会的稳定。火灾事故代理律师应具备的素养作为一名党员律师，我希望火灾越来越少，火灾对于任何一个主体都是悲剧，很多人明明火灾和他们没有多大关系，但是由于某些原因，也受到了不白之冤。但是一旦出现了火灾案件。但是，出现了火灾相关的案件，防止案件中出现的道德风险，还原案件的事实，让真正有过错的人承担责任，让无辜的人避免无妄之灾。专业火灾律师，要有信仰，要有对法治的追求和对党的忠诚，同时要看得懂财务报表，公估报告、建筑物防火规范，还要具备一定的化学知识，知道各种物体的燃点、沸点、燃烧痕迹和各种起火原因，同时还要不畏艰险，在火场有时非常乱，但是为了第一时间获取证据，不能畏惧去现场，而且平时要注重身体的锻炼，要成为出色的火灾事故代理律师并非易事，我也将坚持学习，将火灾事故代理案件作为我的一个特色的执业方向，帮助更多的人减少火灾经历的痛苦。

在无锡这样的二线城市，企业常年法律顾问服务是律师的重要的创收来源，因为大多数中小企业建立一个专门的法务部或聘请专职法务还是需要比较高的成本的，且在无锡的法务人才较少，而外部律师较多，所以企业常年法律顾问服务是一个必争的蛋糕，但是并不是每个律师都能做好这一块服务，要在这一块服务中精耕细作，也需要一些超出常规律师的方法。如何优化企业法律顾问服务，是律师需要思考的问题。很多时候续约率不高，或者没有什么大的活干是什么原因，归根结底，还是客户的信任不够深，虽然出于面子签约，但关键时刻还是不敢用。常规的律师一大堆，如何脱颖而出呢？一、遇到顾问单位的案件不放弃，多想策略。例如一个货款纠纷，被告是个公司，如果公司没钱了，保全也没保到钱，那是不是就放弃了？其实有一半的案件都还是有救活的可能性的。那有集中策略呢，比较常规的，是考虑到追股东的可能性，追股东有几种方法？1、看人数，例如该公司是一人公司，那么可以直接把该股东列为共同被告，因为一人公司财产独立的举证分配是该股东，如果该股东不能证明其财产的独立性，就应当承担连带责任。2、看公司形态，有些公司如果是处于解散未清算的状态，或者出于吊销未清算的状态，那么公司的股东应当属于清算义务人，若股东怠于履行清算义务，那么应当与公司承担连带责任。3、看出资，是否存在未实缴出资的情形或抽逃出资、恶意延长出资期限的情形，如果有这些情况，也可以追究相关股东的责任，申请加速到期等。4、看往来函件中公司和股东有无人格混同，有无债务加入的意思表示，有无存在关联关系的公司等，这些都可能从黑暗中寻找黎明，除了追股东之外，还可以有很多的策略，看看被告有无其他第三人的到期债权，可以考虑执行其第三人的到期债权或者考虑代位权诉讼，看看有无恶意转移财产的情形，可以考虑撤销权之诉。在财产线索上，平时也可以多留意被执行人的各种信息，总之，不要轻言放弃，要多想应对的方案，如果能够起死回生，那就是律师的功劳，律师的信任度就会大大提高。而有些律师粗心大意，在诉讼期间没有盯着公司组织形式的变更，没有盯着公司发生的股权转让，且未采取相关措施，最后就会丧失很多成功的机会。如果客户还有别的律师问问有更好的方法，那么这个律师在客户中的形象就一落千丈。二、忌不懂装懂，遇事多沟通，慎发律师函现在冒出来一些新词，例如行业律师，行业律师对于某些行业确实已经出具雏形了，例如房地产建筑律师，由于房地产和建筑业的蓬勃发展，很多律师都具备了专业律师+行业律师的特征，目前文娱行业也有一些行业律师冒头，但是在其他的一些行业，要具备行业律师的特点难度非常大，例如化工行业、汽车行业、生物医药行业、物联网行业等，能够成为这些行业的律师难度还是非常大的，大多数的律师都是法律背景出生，即使有工科背景，工科背景是很细分的，几乎对了解行业没有太多的帮助，很多行业的精英如果能在该行业发展下去，也不会考虑去做律师。所以行业律师对于大多数个体律师和小团队律师来说是不现实的，所以说律师千万不要不懂装懂，对于行业知识要悉心向该行业的顶尖人士请教，大体了解该行业的发展动态，可能产生的纠纷，例如制造业里各种质量标准，技术参数等，如何判定质量问题，安装调试验收到什么样的程度才算合格等，必须要有一个快速学习的能力。作为律师，还是要有跨行业的能力，通过向该行业的人的请教以及快速学习和知识迁移能力，来提供优质的法律服务，让客户觉得法律服务有立体感。否则，改合同，商务条款提不出任何建议，只会改些违约责任、争议解决条款等，那这个法律服务就没有含金量，且会轻易被替换，其实很多合同中，很多交易结构中的风险，才是最值得重视的。还有就是律师函的问题，很多客户非常喜欢让律师发律师函，因为更有震慑作用，但是很多律师，因为客户的要求，就不假思索的去发律师函，但是有的律师函发出去却起到了反作用。例如一个十年期的合同，合同约定了五年自动续展，五年满了以后，双方还是零星有交易的，但一方利用其优势地位一直在涨价，另一方对涨价苦不堪言，在这种情况下，如果这一方律师抓住另一方单方面涨价让其恢复原价，不恢复解除合同，那么就能把责任推给对方，但如果未涉及合同是否履行问题直接认为五年到了双方没有谈过续展就自动终止，让对方履行合同中的清理义务，那就等于自己承担了责任，在诉讼中也很可能被认为单方面解除合同，如果被判违约责任，那么律师函就难责其咎。所以说，顾问律师对待每次发送律师函都要谨慎，要审核交易是否存在问题，律师函就是一个诉讼的模拟，不要不动脑子乱发律师函，有时律师被客户赔偿损失会源于几百块的律师函。三、及时、高效，保持在线关于其他问题，及时、高效、反应速度等都是老生常谈，这些对于服务的体验感是很重要的，很多事情，企业往往都是在线等，而个体律师往往不是在开庭就是在立案或在出差的路上，所以说对于常法服务，单打独斗的效果并不是很好，还是需要一个团队，这也是需要胸怀的，有些律所就做的很好，合伙人把顾问单位分组让聘用律师维护，同时有在线协同，有些律师不在的情况下，该组的其他专业律师仍然能够在线完成服务。而有些客户紧急的法律服务需求，往往如果给了一个律师没有很快响应就会找另外一个律师了。有一个红圈所的著名合伙人在半夜三点其他红圈所的律师都下班了的情况下他还是在工作，就签到了一个大单，很多时候熬夜确实有害健康，但对于律师而言，往往在线时间长机会也多。如果律师确实不善熬夜或者家庭需要，那么就慷慨一点，多招一个助理分担一下，不要吝啬待遇，平时多指导规范，也是可以达到不错的效果的。以上是一些优化企业常年法律顾问服务理念的问题，专业问题，只有靠平时多积累，学习，这个急不了，但理念问题是可以快速改善的，如果有好的理念，那么就会主动的钻研法律服务的内容，打磨法律服务产品，这样就能事半功倍。

公司治理这个概念，往往与企业管理分不清楚，但是如果真的分不清楚，就会产生出很严重的问题，企业管理主要是企业的运营、生产、销售、人事的管理，而公司治理是企业的权力运行结构的治理，企业管理尽管非常重要，为的是企业对外的打仗，而公司治理，却是企业内部运转的核心，攘外必先安内这句话对于企业来说还是有一定道理的，如果公司内部权利机构不稳定，股东进行争斗，长期下去，一定会影响企业外部的竞争力。1、公司治理的重点——控制与反控制公司治理的目的是解决公司内部的问题，包括公司权利运行机制，例如股东之间的关系，股东会、董事会、监事会等体系的有效运转，以及公司的股权机构、控制权的有序运行问题。在这里面，尤其以股东之间的关系为重要，股东之间闹矛盾，在现代公司中屡见不鲜，股东之间的矛盾主要有以下几种类型：1、大股东利用控制权欺压下股东2、小股东利用实际经营管理权架空大股东3、夫妻店模式由于夫妻婚变影响股东关系4、创始人与投资人之间的纷争。而股东的矛盾当中的主要原因就是控制权的问题。控制与反控制，一直是股东关系中的主旋律。控制与反控制主要有公司股东会、董事会、监事会、高管层以及股东之间的控制与反控制，有的还涉及到恶意收购方即门口的野蛮人的进攻和防御。以前的宝万之争，就是由于那家大型上市地产开发商的公司章程中存在漏洞以及公司股权结构较为分散，所以导致资本运作高手有了可乘之机。2、公司章程——控制与反控制之纲很多时候，注册一家公司，创始人之间往往会签署出资协议，而公司章程往往用工商局的版本，但是工商局的标准版本是存在很多问题的，一旦出了纠纷，往往没有任何可参照性。但是公司章程确实非常重要，公司法中的很多事宜都是章程自治的。所以说，一些公司法约定不明且公司章程开口的情况下，对于一些比较重要的内容，都可以放在公司章程内。例如我们熟悉的股东知情权的行使问题。很多公司控制权争夺案件中，股东知情权诉讼都是大多数人能想到的前置程序。但是股东知情权中也存在很多操作上的问题，例如是否能够查询原始凭证，以及股东知情权行使的期限，除了查阅外，是不是能够复制，摘抄等，以及是否可以派驻会计师事务所、律师事务所等查询等，以及行使股东知情权对公司正常经营的影响之类都要考虑进去，为避免漫长的股东知情权诉讼以及较差的可执行性，对于股东知情权行使的条件，范围，限制等都可以通过公司章程来规定。对于一些特殊事项，例如关联交易的问题、以及少数特殊事项表决的问题，都可以通过公司章程来进行规定，例如一些大额投资或者对外担保的问题，到底是经过股东会决议还是董事会决议，是需要评估相关的风险，收益等，例如将公司资金用于一级市场是投资，那用于购买股票是投资还是理财，购买理财产品是怎样等，以及金额的限度，都可以通过公司章程来加以规定。由于婚变、继承等都可以通过公司章程进行规划。3、各类股东的众生相以及面对控制权的不同态度公司治理的主要目标和主要的法律服务是大股东维稳、中股东维权和小股东退出，大股东往往是出资最多的人，也是对公司贡献最大的人，但大股东或创始人往往到了一定程度，就对公司的运营管理缺乏兴趣，也不太想过问公司，有时公司就会被其他股东或高级管理人员掏空，有时也会被恶意收购方盯上。有的会被实际经营的股东架空，有的大股东甚至都没有掌管公司的章、证、照，在这种情况下，要打公司证照返还之诉往往旷日持久，而且达不到目的，没有章，很多时候是非常不方便的，所以说很多股东之间最后都没办法，只能在月黑风高的夜晚让开所公司撬锁抢公章。包括李国庆等著名企业家都采用这样的方法。所以对大股东来说，他的主要动能就是能够让公司的航向走在正确的轨道，而并不是非要事必躬亲，所以说大股东需要控制权坐稳，有时为了抢回手中权利，需要提公司证照返还之诉，甚至必要直接抢，对于公司内部的蛀虫，有时会提损害公司利益责任纠纷，利用股东代表诉讼的方式维稳。而中股东往往是联合创始人，有很多联合创始人最后和老大只能分道扬镳，或一山难容二虎，或公司决策问题，许多耳熟能详的公司，都是这样的结局，中股东可以不与大股东争夺领导权力，但是中股东对利益回报是非常重视的，既然不争控制权，不争领导权，那么利润分配之类的就是中股东较为关注的，要想让中股东放弃控制权，那么肯定要有利益来保障，有些时候，有的大股东往往就会在利润分配上面利用自己的表决权来作文章，有的将公司的核心资产转移，让中股东分到的钱低于原来的预期。有的通过股权转让剥夺了中股东的优先购买权，所以中股东往往会提起一系列的诉讼，例如股东知情权之诉，利润分配请求权之诉，公司决议无效、撤销之诉。而小股东往往是财务投资人，对公司的运营不是特别了解，也没有抢章的能力，所以到最后只能通过退出公司的方式保障自己投资的安全，小股东退出的主要方式还是股权转让和回购。如果内部有人接盘，那么采用股权转让的方式进行退出是最为便捷的，还有一种就是让公司回购，公司法中对于有限责任公司的公司回购的条件非常苛刻，根据公司法的规定只有以下条件才可以回购：1、公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；2、公司合并、分立、转让主要财产的；3、公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。而且还要求股东要提出异议，对于股份有限公司，公司法司法解释五也作出了规定，目前法定回购事宜空间非常有限，所以在大多数情况下是通过协商、谈判的方式让公司回购。如果说转让和回顾都无法实现，那最后也只能是鱼死网破的情况下提起解散公司之诉，但公司解散清算后，小股东基本上是血本无归的，能够拿回来的钱是及其有限的，但不失为一种止损措施。在公司治理领域，必须要有专业律师来出谋划策，来解决问题，大股东维稳、中股东维权、小股东退出各有各的难点，操作的视角也不相同，所以无论是哪一类股东，要想在公司治理的博弈中实现自己的利益，必须寻求专业律师和会计师的帮助。公司治理也是极其值得研究的课题，我国的标杆公司，也都存在公司控制权的问题，没有一个公司能够一碗水端平，但是要保持一个相对的制衡，还是非常重要的。