蔡开剑

夫妻感情破裂的判断标准案情描述本案男女双方系闪婚闪育，后草率结婚。婚后男方到成都某鞋厂工作，女方每月在工资发放的前一两天来成都，平均工资2,800元/月，领完工资后，女方带走2000余，为男方留下几百，再住一两天就回眉山。小孩周岁（2014年1月）后，女方开始到某咖啡厅打工1月余后，即开始要求离婚。办案过程男方第一次来咨询时，女方已经在某区法院起诉了。蔡律师帮男方分析案情后，提出诉讼方案。双方当天办理完毕委托手续。庭审时，给法官说清楚双方的恋爱经过、感情基础、生活方式及问题的焦点。办案结果最后法院以“原、被告婚后初期夫妻关系较好，现因双方不能够正确沟通思想感情，造成了一些矛盾，但这些矛盾只是夫妻生活中的家庭琐事。并不是原告所认为的足以造成夫妻之间感情破裂的原因。夫妻双方应多为家庭与子女考虑，多承担一些家庭责任，相互沟通解决家庭问题。因双方的夫妻感情没有破裂，故本院依法对原告的诉讼请求不予支持。为了维护当事人的婚姻家庭关系，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条之规定，判决如下：不准原告干某与被告师某甲离婚。”顺利达到当事人不愿意离婚的诉讼目的。律师观点分析以前的理论着重从，婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系现状及有无和好可能这四方面分析。但笔者认为，新《婚姻法律》实施后，法官判决双方当事人是否符合离婚条件，更多的是从夫妻关系的现状来考虑：一、感情是否破裂关于是否会判决双方离婚，法官首先会考察双方夫妻感情是否破裂。双方感情在程度上是彻底、全面的破裂，而不是某些方面的破裂；时间上是已经破裂，而不是将要或刚刚开始破裂；现实表现上，是真实有破裂；而不是虚假的或当事人主观上的破裂，更不是暂时的冲突或一时的冲动。关于感情破裂的条件可以说是最清晰也是最模糊的。很多离婚案件并不存在上述规定的比较恶劣情况，常见的就是，经济纠纷不负家庭责任；个人成长差异；性格、个人兴趣的差异；移情别恋；相处时间不足；缺乏相处的技巧和方法；子女教育；宗教信仰等“无错离异”，对于这些情况就法院的审判留下了许多自由心证的空间。当然在是否准予离婚的问题上，赋予法官一定的自由裁量权是无可厚非的。婚姻和感情很多时候是非常复杂的，对于由人心而生的情感应由人去感知，而理性的规定是无法进行诠释的。由法官通过对于当事人的诉讼过程中的表达、情绪变化来判定双方感情情况，是否应准予双方离婚。二、有无和好可能有无和好可能，是法官考虑是否判决双方离婚的重要考虑点。我国历来将家庭视为国家的细胞，细胞的稳定上升到国家的和谐发展。作为法官虽然代表国家执掌司法审判权，但囿于中国传统文化和社会经验，一般来说法官也是“劝和不劝离”的，但凡双方存在和好的可能，法官也乐于通过司法判决的方式，给予双方一次机会。那么法官是如何判断的着眼点是什么呢？一般来说，是通过以下两个方面。第一，考虑双方的矛盾是暂时性的还是原则性的。本律曾代理过一个案件，双方系自由恋爱，婚后未与父母同住。后因父母年老，不得不搬来与子女同住。因生活琐事，婆媳关系恶化，导致女方诉到法院。法官审理后则认为，双方之间感情基础牢固，不存在根本矛盾，双方应冷静思考、加强沟通，最终判决不离。第二、看起诉离婚一方的态度是否坚决。曾一个案件，男方出轨，女方起诉来法院，男方坚决不同意，希望女方给其一个改过的机会，考虑到了原告对于离婚的态度可能有所缓和。考虑到女方可能念及夫妻多年的感情基础或者未成年子女的因素，此时，一般有经验的法官即使是调解不成，也不会贸然的判决离婚。三、是否能够“案结事了”法院考量的第三个问题是，能否做到案结事了。笔者在上海工作时，因为上海的住房本身就非常紧张，因为离婚后住房问题没有办法解决，而法院不判离。虽然将非感情因素作为是判决是否准予离婚的先决条件，有违法律规定的基本原则。但是，中国司法的一个特点就是，除考虑法律效应，还要考虑社会效应。故律师在处理类似房屋问题无法解决、患病或年老一方无人照料等离婚案件时，我们除了去谈法律观点，更应该正视社会现实，多与法官、双方当事人进行沟通，尽力与调解的方式处理该类纠纷。四、一方提起离婚诉讼的次数法院最后考量的问题是，一方提起离婚诉讼的次数。虽然法律没有规定离婚次数与叛离并没有必然联系，但并非毫无关系。随着判决不离婚的次数越多增加，法官判决不准予离婚时的心理压力也会增大。毕竟“强扭的瓜不甜”，当事人的反复的起诉离婚，已经非常明确的表明了双方在感情上无法调和的肉在矛盾。“鞋子合不合脚只有脚知道”，如果此时法院还一味撮合，判决双方不予离婚，不仅可能激化双方的矛盾，甚至酿成社会矛盾，这绝不是耸人听闻。坚持感情还可以挽回，替当事人思考，也违背了《婚姻法》的基本精神。干某诉师某离婚纠纷一案代理词尊敬的审判长：四川兴蓉律师事务所接受本案原告师某的委托，指派蔡开剑律师为其诉讼代理人，为维护委托人的合法权益，特依据本案的事实和法律的相关规定，结合今天的庭审，发表如下代理意见，请法庭予以参考。一、被告与原告夫妻感情较好，并不存在起诉状中所称的感情彻底破裂。被告与原告结婚已经两年多，有很深厚的感情基础。原告在起诉状中称：原、被告相认到结婚时间短暂，婚姻基础较差。被告在婚前一直在广东打工多年，也处个多个男朋友，对于夫妻家庭生活应有理性的认识。双方经介绍认识后，属于一见钟情，一月内闪孕。正时因为双方有良好的感情和基于对美好生活的追求，双方才决定结婚并生下小孩。2014年1月初到被答辨人到某市某咖啡厅做服务员后性格大变，1月30号的大年三十本应一家团聚的日子，原告却有数男数女到黄龙溪玩。节后回到某市提出离婚，被告非常诧异，但坚持认为只原告一时思想迷糊，后被岳母劝回。今天过年放假回家，答辩人就给被辩人交3000元的工资。我也走了她的亲戚。我的亲戚，他也没有去。囿于今年的经济形式，单位是3月20号才开工，到了5月28号才领到了4月份的工资，当即女方通过银行给她转了1,000元，女方嫌好少，30号我赶回某市又给了600元的现金。女方自此就不依不饶，要求和男方离婚。男方考虑到感情没有破裂，而且孩子还小，所以就不同意。没有想到女方就直接请律师，在6月24日提起离婚诉讼。被告认为这只是家庭生活中的琐事，并没有影响到夫妻感情。二、原告所说的被告与沉迷赌博完全是无中生有。为了增加家庭收入，被告婚后就到成都某厂打工，工资是保底加计件，平均工资2,800元/月。工作时间是从早上八点，经常是工作到晚上九、十点钟，单位包吃、住，一个月休息一、两天。单位领根本是没有时间打牌，更不说是沉迷赌博。整个鞋厂都知道原告每月25号左右就来成都，领走原告工资后，给原告留下几百元就回某市，两年来至少从原告这里拿了4万元。反而是原告在怀孕期间及小孩一周岁以内，是经常打牌。2014年1月份起到咖啡厅做服务员时，工作性质是做一休一，休息的时候就和同事出去耍或打麻将，很少回家看小孩。四、原告在诉状中称被告不尽抚养儿子的义务，缺乏家庭责任感，这与事实不否。他父亲长期在外打工，妈也一直喜欢打牌，没有时间去照顾小孩。原告在诉状中称：被告在成都打工，收入近3000元，2014年起未向家庭交付生活费。可以说明三点，一是被告是有家庭责任感的，为妻儿更过上好日子，甘愿出去打工受苦；二是原告每月也都会到成都与被告住上几天；三是从2012年初到2014年前，原告是把打工所得的大部分是交与被告，是交付了生活费的。反而是被告工作后不仅不拿钱，也不照看儿子。岳父还要打工养家，儿子师某子只能由岳母照料，岳母平时还要种蔬菜大棚。根本没有太多的精力来照顾儿子。五、被告恳请人民法院综合考虑本案事实，结合法律规定，判决不准原告与被告离婚。原告与被告虽有矛盾但属于夫妻正常闹别扭，远未达到夫妻感情彻底破裂、确已破裂的程度，被告愿意给予更多地宽容和理解，通过交流沟通消除彼此之间的误会。儿子师某子不到两岁，离婚会对孩子身心和成长造成巨大伤害，被告不想让小孩从小在一个残缺的家庭生活成长。被告请求法院能够根据案件事实，分析双方产生矛盾的根源，辅以耐心细致的说服工作，化解原告与被告之间的“疙瘩”，帮助我们迈过这道“槛”，维护我们这个本就不该解体的家庭。综上所述，原告对被告的诉讼请求没有事实和法律根据，请求人民法院依法保护被告的合法权益，驳回原告对被告的诉讼请求，判决不准原告与被告离婚。以上答辩意见，请法院予以采纳！此致某市某区人民法院被告：年月日

买卖合同标的物风险转移的法律分析买卖合同标的物风险负担指买卖合同中因不可归责于双方当事人的原因致使买卖合同标的物毁损、灭失时，该毁损、灭失所造成的损失应当由谁承担的制度。换言之，它是指标的物发生意外毁损灭失后，由合同的哪一方当事人承担该项损失以及相关不利后果的一项民事法律制度。目前全世界对于买卖合同标的物风险的转移大致有三种理论，即合同成立主义、所有权主义和交付主义。我国的司法实践和理论界认可，我国采用的是交付主义。交付在具体形式上又包括现实交付，简易交付，占有改定和指示交付，无论是哪种形式的交付其实质含义都是使买受人取得对标的物的直接或间接的占有。从这些不同的交付方式就产生各种特殊的风险转移方式。掌握买卖合同风险的转移对于审查买卖合同，正确分析处理买卖合同纠纷是非常重要。根据我国《合同法》的规定，风险承担的规则是：第一百四十二条：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。举例：甲乙二人买卖一台电视，约定2008年5月14日由甲将电视机交付给乙，结果在交付之前的5月12日，甲所在的地区遭遇百年不遇的大地震，甲家里的房子因为年久失修倒塌，将电视砸坏，最后甲无法交付电视——这就是意外毁损灭失的风险，由甲自己承担，因为标的物尚未交付。如果反过来，甲于11日按时交付，但是11月12日乙所在的地区发生地震，乙家的房子倒塌将电视砸坏，则电视被砸坏的风险是由乙承担的，因为此时标的物已经交付了。不过，这里应该注意，以上举例中的风险承担只是一般规则，如果法律另有规定或者当事人另有约定的就按照法律的另行规定和当事人的另行约定来办。试用买卖，又被叫做试验买卖，是指卖方把标的物交给买方，由买方在一定期间内试用，买方在试用期内有权选择购买或退回，也就是说以买方认可标的物为条件的买卖。所以，试用买卖一般被认为是一种附生效条件的买卖合同。此种情形下，标的物已交付，风险是否移转呢？我国合同法未明确规定，理论认为，此种买卖附条件，因此风险仍由出卖人负担。第一百四十三条因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。举例：上述案例中，如果乙在10号给甲打电话称自己正在外地出差，11号无法及时返回接收电视机，之后在13号甲所在的地区发生地震，电视机被砸坏；则此时电视机毁损灭失的风险应该由乙承担，因为乙违反了约定，应该从违反约定之日（也就是11号）起承担风险，即使电视机并没有实际交付，但风险责任的承担也是跟甲也无关的。第一百四十四条出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。路货买卖有其独特的特点:一是交付的时间与地点往往是不确定的，因此，以普通买卖的交付时间和地点确定路货买卖的风险转移是难以做到的;[45]二是对于路货买卖，在订立买卖合同时，货物已经装在运输工具上，买卖双方都可能不大清楚货物是否有毁坏或灭失等情况，即使货物到达目的地发现毁损或灭失，也很难判断这种损失究竟是发生在运输过程中的哪一个阶段。举例：宏大公司将一批服装交给平安运输公司进行运输，目的地是A地。在运输途中，平安运输公司接到宏大公司的通知，说别往A地运了，直接运到B地交给盛远公司就可以了——这就属于出卖人（宏大公司）出卖交由承运人（平安运输公司）运输的在途标的物，风险应该自买卖合同成立时起（也就是宏大公司和盛远公司关于买卖服装的合同成立时起）由买受人（盛远公司）承担。如果在合同成立时，宏大公司知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知盛远公司的，那么盛远公司可以要求宏大公司负担服装毁损、灭失的风险。第一百四十五条当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。分析：这就是说，运输合同虽然是出卖人负责订立，运输过程中的风险却由买受人承担。出卖人仅负责将标的物交付给第一承运人之前的风险，交付之后的风险即由买受人承担。事实上这里有两种情况：一是合同并没有规定出卖人有义务在某一特定地点交付标的物，此时出卖人将标的物交付给第一承运人以转交给买受人时，标的物风险则由买方承担；二是出卖人有义务在某一特定地点交付给承运人，此时标的物在特定地点交付给承运人时，风险方转移至买方，在此之前的风险仍应由出卖方承担。这一条规定对于出卖人是公平的，既然标的物已经交付了，既然标的物已经不在自己的手上了，那因为意外事故导致标的物毁损、灭失的风险就不应该由出卖人承担。虽然这里买受人也没有实际拿到标的物，但是法律从维护交易安全的角度，通过衡平双方当事人的利益，规定这种风险由买受人承担，这是合理的。第一百四十六条出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。分析：本条是第143条的翻版，跟合同法第143条的原理基本是一致的。第一百四十七条出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。分析：因为有关标的物的单证和资料跟标的物本身比起来，重要性要小得多，所以出卖人未按照约定交付标的物，不影响标的物毁损、灭失的风险的转移。这同《联合国国际货物销售合同公约》的有关规定正好吻合，也完全体现了货物买卖合同均以交付货物的时间作为确定风险转移的原则。需要指出的是，这里的单据应该理解为不影响买方实际占有、控制货物的单证和资料。对于那些构成买方实际占有、控制货物障碍的单证如提单。无论是否按约定未交付，都影响货物的风险转移。卖方即使是按照约定未交付这些单证，由于这些单证代表货物的占有权，表明了卖方未自愿移转实际的货物，买方不能实际占有、控制货物。这说明卖方未交付货物。对采用交付主义的立法和司法来说，卖方未交付货物，货物的风险自然不发生转移，因此，这些单证是否交付，无论卖方是按约定还是未按约定，都影响到货物风险的转移。我国《合同法》的这一条规定很有加以完善的必要。第一百四十八条因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。分析：买受人拒绝接受不符合质量要求的致使合同目的不能实现的标的物或者解除合同是买受人作为合同一方当事人应有的权利。而出卖人，自己不遵循诚实信用原则，交付了不符合质量要求的的标的物，最后风险由他承担。

【案件基本信息】1.裁判书字号成都市成华区人民法院（2013）成华民初字第3457号民事判决书四川省成都市中级人民法院（2014）成民终字第2020号民事判决书2.案由：劳动争议3.当事人申某某（上诉人）申某某。某某公司（被上诉人）深圳市某某科技有限公司。【基本案情】基本案情：2010年4月13日申某某与某某公司签订了劳动合同，双方建立了劳动关系，申某某从事PCB工作。合同期限为2010年3月9日至2014年3月8日。劳动合同第七条第二款第二项约定，有下列情形之一时，甲方（某某公司）有权随时提前终止本合同：……（2）乙方（申某某）严重违反公司规章制度或违背公司行为规范……。2013年7月12日，申某某在单位因小事与同事刘某发生口角，继而发生肢体冲突，申某某鼻梁受伤。事发后，申某某及刘某向某某公司出具了书面“打架陈述”及“过程经过”。双方在建设路派出所主持下，达成和解协议。2013年8月13日，某某公司发出处罚公告，认为：申某某与刘某在公司内打架斗殴造成极坏的影响，两人行为已严重违反公司行为规范，影响公司信誉，遂解除了与申某某及刘某的劳动合同。2013年8月14日，申某某申请劳动争议仲裁，请求裁决某某公司向申某某支付在其怀孕期间与其解除劳动合同的赔偿金40000元、合同到期后的年限奖金20500元、2013年8月份工资2450元、2013年年底双薪3470.81元等。该仲裁委员会于2013年9月29日作出成华劳人仲委裁字（2013）第564号仲裁裁决：某某公司一次性支付申某某2013年8月1日至8月13日工资2450元、驳回申某某的其他申请请求。申某某不服该仲裁裁决，在收到该仲裁裁决书后法定时间内，向一审院提起诉讼。【争议焦点】员工在工作时间、工作场所与第三人（含同事）发生肢体冲突，用人单位是否可以就此违反用人单位的规章制度解除与员工的劳动关系？【裁判理由】一审法院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金的问题，申某某在单位因小事与同事发生口角继而发生肢体冲突，虽然申某某受了伤，但根据申某某出具的“打架陈述”及刘某出具的“过程经过”，申某某对纠纷的引发应负有责任。某某公司出于严格管理的目的，并根据单位的规章制度，解除与申某某的劳动合同并无不当，不属于违法解除劳动合同，某某公司不应向申某某支付违法解除劳动合同赔偿金40000元。二审法院认为，某某公司《关于对刘某、申某某打架的处罚公告》载明其依据《员工手册》行为准则和《深圳市某某科技有限公司劳动合同》第七、八条解除与申某某的劳动关系，然而根据劳动合同的约定，某某公司有权随时提前解除劳动合同的情形之一为劳动者“严重违反公司规章制度或违背公司行为规范”。而某某公司在仲裁及原审中始终未提交证据对申某某的行为具体违反哪项规章制度或行为规范及是否达到严重的程度予以证明。二审中，某某公司提交了《员工手册》（v3.3），其与申某某在原审出示的《员工手册》（v3.2）相比，主要区别就在于其增加了办公室行为管理规定，禁止劳动者在办公区域内打架、斗殴等，并规定若有违反，将视情节轻重给予警告、记过等处分。情节严重的，视为严重违反公司规章制度，公司有权将予以开除处置。某某公司对其有多个版本的《员工手册》的事实予以认可，但其提供的证据不足以证实其就《员工手册》（v3.3）的内容对员工进行了公示和告知，故某某公司解除与申某某劳动关系的行为并无充分的事实和法律依据，属于违法解除劳动关系，应予支付申某某违法解除劳动合同的经济赔偿金。【适用法律】《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位的规章制度的;《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。《劳动部关于对新开办用人单位实行劳动规章制度备案制度的通知》（劳部发[1997]338号）二、新开办用人单位应依照《劳动法》的有关规定制定劳动规章制度（主要包括：劳动合同管理、工资管理、社会保险福利待遇、工时休假、职工奖惩，以及其他劳动管理规定），并在正式开业后半年内将制定的劳动规章制度报送当地劳动行政部门备案。劳动行政部门在组织巡视监察活动时，要检查新开办用人单位制定劳动规章制度的情况，并督促其按时报送备案；对制定的规章制度违反劳动法律法规、不按规定期限报送备案的，应依法给予行政处罚。三、各级劳动行政部门对新开办用人单位规章制度备案审查的内容主要是：劳动规章制度内容是否符合法律法规规定；制定劳动规章制度的程序是否符合有关规定。经审查，发现用人单位的劳动规章制度内容违反法律法规规定的，应责令其限期改正。【律师心得】1、劳动纪律和员工守则属于用人单位的规章制度的范畴，现行法律法规将其具体内容直接放权给用人单位根据自身的所处行业、岗位等情况，按照法定程序来确定。根据劳动合同法的规定，用人单位的规章制度只要内容不违反法律、法规等的规定，且经过民主程序并向劳动者公示或告知后即合法。针对常有人提到的备案，则并非是法定的必经程序。2、根据我们在审查顾问公司的规章制度中，常见的问题有：第一，规章制度常见违反法律强制性规定：一、押金或保证金（含扣证件），如保证金、工作服或卡；二、职工福利，如年假、产假（含计生）、病假待遇；三、工时，如不定时或综合工时、一周6天制、二班制、加班加点；四、扣款或赔偿，如某类过失罚款，造成第三者损失的赔偿分担等。第二，规章制度缺乏合理性：合理性是指，用人单位的管理行为一点点符合自身经营的特点，符合其对劳动者的确实需要，以及符合公平、公正的原则。在工作场所吸烟，如是仓库、油库的库管员适用单位解除是合理的，但是一个普通公司，那么处罚就失去合理性。单次迟到、旷工对于时间节点非常重要的单位就是严重违纪。第三，规章制度存在漏洞，没有可操作性：内容太过原则化，特别是在奖惩方面一定要具体、可衡量、可量化、可操作，各种奖惩程度可累加、可衔接，形成一个严密体系。避免出现空有员工手册等规章制度却对员工的违章行为束手无策。第四，规章制度的制定程序要合法：对于国有企业应当经职工代表大会，非国有企业应通过全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。我们发现，在实际操作过程中，用人单位授权其内部机构或部门如果人事部、办公室、法务部等，负责制定相关的规章制度，最后便以制定的内部机构或部门名义而非用人单位的名义要求全部劳动者予以遵守。第五，规章制度重制定却轻公示，本案即是一个典型的案例：不经公示的规章制度是无效的，而公示或公告的举证责任在用人单位。实践中有劳动者直接签收、劳动合同中约定、发往员工手册、公告栏张贴、OA公告、电子邮件推送、会议宣传、培训，对于后几种公告的方式，往往造成双方的争议的焦点，在大多数情况下用人单位常常因难以举证而处于不利的位置。不管用人单位以哪种方式公示，都应保留已向劳动者公示的证据。

非全日制用工中工伤事故的处理——李刚与上海光明随心订电子商务有限公司杭州分公司劳动争议纠纷一案【案件基本信息】1.裁判书字号杭州市下城区人民法院（2013）杭下民初字第324号民事判决书2.案由：劳动争议3.当事人原告李*。被告上海**随心订电子商务有限公司杭州分公司。【基本案情】基本案情：原告于2006年2月进入被告单位从事送奶工作。2008年1月1日，双方签订书面非全日制用工劳动合同书一份，双方约定，原告的工作地点在艮山区域，每天不超过3.42小时，送奶时间每天不超过3小时，具体时间：凌晨3：00-6：00，每天送奶份数约220份，劳动报酬为小时工资，每月的1日、16日两次发放工资。劳动报酬中包括法律规定的应当缴纳的社会保险费，双方任何一方随时通知对方终止用工的，本合同即时终止。2010年10月21日早上5点，原告在单位送奶的途中被汽车撞伤。2011年1月24日，经被告申请，原告经杭州市劳动和社会保障局认定为工伤。2012年12月25日，经被告申请，原告经杭州市劳动能力鉴定委员会评定为捌级伤残。受伤后，原告不能继续从事送奶工作，故于2012年12月26日提出解除劳动关系。【争议焦点】非全日制用工中，员工被认定为工伤的，用人单位是否承担《工伤保险条例》中用人单位的责任？【裁判理由】原告于2010年10月21日早上5点在送奶途中被汽车撞伤，经杭州市劳动和社会保障局认定为工伤，故原告可按照工伤的规定享受工伤保险待遇，但因被告未依照有关规定为原告参加工伤保险，致使原告无法享受工伤保险待遇，故原告的工伤保险待遇损失应由被告承担。用人单位未为劳动者参加工伤保险，导致工伤保险基金未支付的一次性伤残补助金、双方终止劳动关系后的一次性医疗补助金和伤残就业补助金以及因工伤等级鉴定所支付的费用，应由被告支付。【适用法律】《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。第六十九条非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。《劳动保障部关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部发[2003]12号）（十）从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险，原则上参照个体工商户的参保办法执行。对于已参加过基本养老保险和建立个人帐户的人员，前后缴费年限合并计算，跨统筹地区转移的，应办理基本养老保险关系和个人帐户的转移、接续手续。符合退休条件时，按国家规定计发基本养老金。（十一）从事非全日制工作的劳动者可以以个人身份参加基本医疗保险，并按照待遇水平与缴费水平相挂钩的原则，享受相应的基本医疗保险待遇。参加基本医疗保险的具体办法由各地劳动保障部门研究制定。（十二）用人单位应当按照国家有关规定为建立劳动关系的非全日制劳动者缴纳工伤保险费。从事非全日制工作的劳动者发生工伤，依法享受工伤保险待遇；被鉴定为伤残5—10级的，经劳动者与用人单位协商一致，可以一次性结算伤残待遇及有关费用。《工伤保险条例》第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《上海市工伤保险实施办法》（上海市人民政府令第93号）第五十一条（非全日制从业人员工伤待遇）非全日制从业人员因工作遭受事故伤害或者患职业病后，与用人单位的劳动关系按照《上海市劳动合同条例》的规定执行，享受下列工伤保险待遇：（一）按照本办法规定由工伤保险基金支付的工伤保险待遇；（二）由承担工伤责任的用人单位参照本办法规定支付停工留薪期待遇，并不得低于全市职工月最低工资标准；（三）致残一级至四级的，由承担工伤责任的用人单位和工伤人员以享受的伤残津贴为基数，一次性缴纳基本医疗保险费至工伤人员到达法定退休年龄，享受基本医疗保险待遇；（四）致残五级至十级的，由承担工伤责任的用人单位按照本办法规定的标准支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。【律师心得】1、对于《劳动合同法》中规定，全日制用工和非全日制用工两种用工模式。对于送报、送奶、小型公司保洁等一些工作量少，但不可或缺的工作内容，只要每天不起过4小时，每周不超过24小时的，就可以采用这种用工制度。优点是：无签劳动合同的双倍工资；不用交医疗、养老保险；随时可解除，且无需支付经济补偿金；无需支付年休假工资；无节假日加班费等。2、非全日制用工中，用人单位需要为员工交纳工伤保险费。如果发生工伤，用人单位需要承担《工伤保险条例》规定的，支付护理费、停工留期待遇、一次性伤残就业补助金。如果用人单位未为员工交纳工伤保险，则需要承担未购买工伤保险的赔偿责任。