王明仁

2016年6月，原告罗某找到本代理人称2008年邹某向其借现金40万元，并出具借条一张。接受委托之后，本代理人以民间借贷纠纷将邹某及其妻子刘某诉至青川县人民法院。7月某天，开庭审理，邹某和刘某未到庭，邹某公司总经理姚某作为邹某代理人出庭，但其无书面授权委托书，考虑到庭前交流中其观点有利于委托人罗某，对其出庭本代理人未提异议。庭审中姚某两个观点：1、借款已经8年，超过诉讼时效；2、借款已经用其他款项抵扣。（姚某当庭举出一张罗某和案外人经济往来的协议。）本代理人反驳：1、借条未约定还款期限，根据《合同法》第206条之规定视为不定期合同，本合同一直处于履行状态，故诉讼时效应当从起诉之日计算。2、罗某和第三人经济往来证据与本案不具关联性。庭审之后，审判长徐某表示邹某败诉，应当归还借款，但建议和解，提议邹某归还20万元。后协商无果。一日，庭长徐某告之本代理人，需要复庭，邹某要亲自出庭，邹某不给姚某出具授权委托书，不认可姚某庭审陈述的事实。本代理人当即提出：根据《民事诉讼法的司法解释》第176条之规定，应当追究姚某扰乱法庭秩序的责任，并要求法院对其罚款，除非其参与第二次庭审，并提交授权委托书。复庭。邹某、姚某到庭，邹某庭审中：1、全盘否认借款，称借条系罗某做赵某工程，邹某帮赵某担保而出具，由于二人系朋友关系未取回；2、第一次庭审，姚某认可借款系误解邹某意思，邹某电话告之姚某借条真实，姚某误以为借款真实。本代理人当庭回击：1、出具担保出具借条不合常理，其次赵某在借条上位置位于邹某之后，不可能是邹某帮赵某担保，而是赵某为邹某借款担保；2、邹某系人大博士，姚某系高级会计师，在通讯如此发达的今天，不可能存在沟通错误，本案系邹某知道本案证据后，为了达到逃避债务的目的，向法庭作出虚假陈述。第三次庭审，被告代理人姚某举出一张证明，加盖某公司印章，本代理人一看公章上无编码，赵某签字明显伪造，当庭要求：1、对公章真伪进行鉴定，要求被告邹某提供公司营业执照；2、对借条上赵某和证明上赵某签字进行比对鉴定，以确认证明是否系伪造。姚某当庭与邹某联系，并称公司已经注销，公章系公司存在时留下的印章。一审判决：驳回罗某诉讼请求，理由：1、罗某长达8年未找邹某讨要不合常理2、罗某未举出交付40万元借款的依据。判决后，罗某非常愤怒，但是否上诉犹豫不决，向本代理人咨询建议，本代理人建议坚决上诉。上诉理由：1、邹某代理人姚某自认借款已经交付，根据《民事诉讼法的司法解释》第92条之规定，由于邹某自认，罗某无需举证证明。2、借条作为交付现金凭证属于交易习惯。3、邹某庭审中对借条形成原因解释明显做虚假陈述，根据《民间借贷司法解释》第16条第二款之规定，应当综合认定借贷关系成立。二审法院审理后，依法改判邹某、刘某归还罗某借款40万元，并从起诉之日起按6%计算利息至归还之日止。判后反思：本案被告邹某的诉讼策略完全错误，如果一开始一直否认借款事实，对出具借条作出一个合情合理的说明，被告不一定会败诉，但是一审时被告由于对法律的误解，企图以超过诉讼时效为由逃避债务，弄巧成拙，为原告留下口实，也是法院最终判决被告败诉的原因。本案正义得到伸张，原告最终实现了债权，但是作为原告也不得不反思，40万元如此巨额的借贷应当以转账方式交付，而不是现金方式交付。其次，债权长达8年，未叫被告在借条上签字确认催收，迟迟不起诉讨债，差点丧失债权。诉讼是一场战争，而律师是军队的军师，决定胜败之关键，而证据系战争的武器，不能战争爆发了才去制造武器，而应当防患于未然。我们不希望战争，但是我们要做好战争的准备，不战则已，逢战必胜。无论是企业还是个人，要将法律风险防患于未然，最好的律师不是诉讼，而是消弭诉讼于未然，商事往来，企业家需要一个专业的律师。

2017年6月，本代理人接受被告曾某委托，担任马某诉石某、曾某民间借贷纠纷一案曾某及其妻的代理人。案情非常简单，2016年10月石某因以需要过桥资金为由向马某借款两次分别为100万元、160万元，月息3分，约定借款七日内归还。马某担心石谋偿还能力，要求介绍人某银行副行长曾某作为保证人。2017年4月石某涉嫌诈骗，被公安机关立案侦查。2017年5月4日马某向朝天区人民法院起诉，要求石某归还借款，曾某及其妻子承担保证责任，并申请对曾某两套房产进行保全。本代理人接受委托时，仅有曾谋妻子提供的起诉状，研读诉状，感觉本案对曾谋唯一有利因素，是曾某提供的担保（法律上叫保证）已经超过保证期限。但是，为了慎重起见，未告知曾某妻子，而是立即到看守所会见了曾某，向其详细了解借款经过，以及马某催收经过。曾某向本代理人陈述：马某从未向其催收，并且马某这是第一次起诉。会见曾某之后，本代理人心中已有底，本案曾某及其妻子可以不承担责任。到朝天区人民法院阅卷，原告仅有借条及转凭证，无其他证据，确认约定还款期限为7日，曾某在保证人上签名。初步和承办人沟通意见，认为曾某保证已超过保证期限，不应当承担责任，承办人也赞同本代理人观点。庭审中，原告马某举出其与曾某短信聊天记录，证实曾经向曾谋主张权利。本代理人质证意见：1、短信内容是要求曾某催石某归还借款，而未要求曾某承担保证责任。2、短信内容唯一一次催收记录，是在2017年4月28日，此时已经超过保证期限。庭审中本代理人代理意见：根据《担保法》第十九条之规定，未约定一般保证还是连带保证，视为连带保证。根据《担保法》二十六条之规定，连带保证未约定保证期限，保证期限自主债务期限届满之日起计算6个月，主债务期限届满六个月未要求保证人承担责任的，保证人免责。本案中主债务期限届满之日为2016年10月20日，2017年4月20日曾某保证期限届满，但是马某2017年5月4日才起诉，已经超过保证期限，不需承担保证责任。朝天区人民法院经过审判委会讨论，采纳本代理人代理意见，判决石某归还马某借款260万元及利息，驳回马某对曾某及其妻的诉讼请求。判后反思：本案关键在于原告主张权利已经超过保证期限，根据《担保法》第二十六条条之规定，保证期限有约定按约定，无约定从主债务期限届满之日起计算六个月。他山之石，可以攻玉石，前事不忘后事之师，以后凡是要求他人担保，一定记得在保证人处，注明保证期限3年，否则在主债务期限届满之日起六个月内必须起诉。本案石某无偿还能力，且涉嫌犯罪被公安机关羁押，面临长期徒刑，由于曾某免责导致马某260万元债权化为泡影。相关法条：《担保法》十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。

某县公安局侦查，汤某、梅某指使代某某、蔡某某、代某之弟在湖北、河南、四川等地多次取款。经查，所取款项均系受害人，接到冒充某公安局缉毒科人员，要求其将钱转入公安局账户，钱转入之后，被在异地卡取。代某、蔡某、代某之弟为取款人员，蔡某之父为开卡人员，实施诈骗人员公安机关没有抓获。某县检察院以《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条明知他人实施诈骗犯罪，为其提供信用卡、手机卡、通讯工具、通讯传输通道、网络技术支持、费用结算等帮助的，以共同犯罪论处。认定代某等人构成诈骗罪，代某涉案金额200多万，能够查证属实的金额为62万。根据诈骗罪的规定，50万属于数额特别巨大，可能判处十年以上有期徒刑。辩护人庭审认为：一、代某构成掩饰盈满犯罪所得罪。最高人民法院的司法解释，适用于已经查清所取款项系诈骗所得，并且以实施取款行为人明知所取款项系诈骗所得，虽然庭审中代某等人认为钱可能是诈骗所得，但由于法院没有查清诈骗环节，所以不能认定款项系诈骗所得，代某不适用司法解释。二、代某系从犯。代某受汤某指使，虽然多次实施取款行为，但作用相对于组织取款人员汤某而言较小，应当认为为从犯。经某县人民法院审委会讨论，最终全部采纳本辩护人意见，判决代某有期徒刑两年。该案在广元《法在身边》栏目拍摄纪录片。

夫妻感情确已破裂是法院判决准予离婚的条件，夫妻感情达到什么样的程度法院应当判决准予离婚？有些当事人在法院起诉两次，有的甚至三次，法院依然不准离婚，法院的判决是当事人非常迷茫，，甚至对离婚绝望。那么《婚姻法》规定了哪几种法定的离婚理由？对于这些离婚理由，如何收集证据？一、重婚或有配偶者与他人同居的法律释义：“重婚”有两种情况，1、前后两个婚姻均办理登记；2、前一个婚姻办理登记后，又与他人以夫妻名义共同生活。“有配偶者婚外与他人同居”是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定的共同居住。所以，有些当事人问，配偶有婚外子女是否就符合离婚条件。答案是否定的，因为偶尔一次性行为也可能导致怀孕。在目前局实践中，很难收集到一方婚外情的证据，因为并且收集到的证据，往往达不到证实持续、稳定共同生活的。目的证据收集：1、一方手机短信，一旦发现将手机转移，然后对手机内容牌照，固定证据。2、一方QQ聊天记录，以及相册，有些当事人喜欢讲不正当的信息存入QQ相册，实践中有不少人有喜聊QQ的习惯，并且被配偶发现，一旦发现要采用公证，拍照，电脑截屏等方式固定证据。3、一方婚外情被发现之后，往往因为各种原因不愿意离婚，这时夫妻之间有个缓冲期，一方可以要求对方写悔过书，通过悔过书将一方所犯罪行全部写下来。4、拍照、录像，如果你及时发现，可以在公共场合或者自己家中可以拍照，但是在他人住宅中去拍照会因为侵犯他人隐私，证据不被法院彩信。5、短信、电话录音，发现配偶有婚外情之后，不要急于表达离婚的意思，在与对方谈判中，电话录音，让对方认为婚外情二、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员法律释义：实践中家庭暴力比较常见，虐待遗弃家庭成员比较少见，如今基本都是独生子女家庭，遗弃子女的情况基本不存在。所谓“暴力”不是任何行为都构成家庭暴力，家庭暴力是指行为人采用捆绑、殴打、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给家庭成员人身体、精神上造车一定的伤害后果的行为。持续性和经常性的家庭暴力构成虐待。所以，而实践中，家庭暴力，基本要求达到轻伤的后果。证据收集：1、发生家庭暴力，立即报警，报警有利于自身的人身安全，其次可以留下证据，以后至少有报警记录作为证据。2、医院验伤，一旦家暴有伤口，立即到医院检查，留下检查报告，病历档案作为证据使用。3、邀约集成组织调解，形成调解笔录作为证据使用。其他方式和婚外情收集证据一样，不再赘述。三、有赌博、吸毒等恶习屡教不改法律释义：理解本条关键在于，屡教不改，需要证实多次全解，行为人拒不改正证据收集：1、可以对赌博、吸毒行为录像，但是要注意隐蔽性，吸毒往往已经丧失理智，要主语自身的人身安全。其他收集方式如婚外情，不再赘述。四、因感情不和分居满两年的法律释义：本条有两个条件，一是分居满两年，二是分居原因是感情不和。实践中很多人能够证实夫妻分居满两年，甚至多年，但是不能证实分居原因是夫妻感情破裂。从而导致不符离婚条件。所以，实践中法院以次条判决离婚非常少。证据收集：1、重点收集，离婚原因证据2、收集租房合同、暂住证、劳动合同证实与配偶未在一起居住和生活五、一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的法律释义：宣告失踪，根据《民事诉讼法》第183条之规定，需要下落不明满两年，并且根据该条规定“被宣告失踪”即需要通过特备程序，先通过法院宣告一方失踪，之后，才能起诉。证据收集：宣告失踪需要，需要公安机关或者其他有关机关关于该公民下落不明的书面证明。一般，公安机关不会给你出具下落不明的证明，必须你在公安机关进行下落不明报案，从报案之日计算两年，公安机关才会出具下落不明的证明。所以。一旦配偶方下落不明，则到公安机关立案。六、其他导致夫妻感情破裂的情形1．一方患有法定禁止结婚的疾病，或一方有生理缺陷及其他原因不能发生性行为，且难以治愈的。2．婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的。3．婚前隐瞒了精神病，婚后经治不愈，或者婚前知道对方患有精神病而与其结婚，或一方在夫妻共同生活期间患精神病，久治不愈的。4．一方欺骗对方，或者在结婚登记时弄虚作假，骗取《结婚证》的。5．双方办理结婚登记后，未同居生活，无和好可能的。6．包办、买卖婚姻，婚后一方随即提出离婚，或者虽共同生活多年，但确未建立起夫妻感情的。7．因感情不和分居已满二年，确无和好可能的，或者经人民法院判决不准离婚后又分居满一年，互不履行夫妻义务的。8．一方与他人通奸、非法同居，经教育仍无悔改表现，无过错一方起诉离婚，或者过错方起诉离婚，对方不同意离婚，经批评教育、处分，或在人民法院判决不准离婚后，过错方又起诉离婚，确无和好可能的。9．一方重婚，对方提出离婚的。10．一方好逸恶劳、有赌博等恶习，不履行家庭义务，屡教不改，夫妻难以共同生活的。11．一方被依法判处长期徒刑，或其违法，犯罪行为严重伤害夫妻感情的。12．一方下落不明满二年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的。13．受对方的虐待、遗弃，或者受对方亲属虐待，或虐待对方亲属，经教育不改，另一方不谅解的。14．因其他原因导致夫妻感情确已破裂的。七、司法实践中常见的离婚理由两段式离婚，即第一次向法院起诉，法院判决不准离婚，再次起诉法院判决离婚。在我办理的案件中，进入诉讼之后，一般对方会表示同意离婚，大多以调解方式结案。但是一旦遇到对方坚决不同意离婚，法院判决离婚大多数均是两段式离婚。其离婚发条依据为《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第七条之规定。但是不是所有，第二次起诉法院均判决离婚。这也是有技巧的，首先需要在判决不准离婚之后满一年，并且期间双方分居，没有和好的可能。实践中，常常遇到一些当事人在法院判决不准离婚之后，双方又共同生活，所以第二次起诉法院仍然认为夫妻感情尚未破裂，判决不准离婚。

当夫妻感情已经走到尽头，离婚在所难免，大多数婚姻都是通过协议方式离婚，那么什么是协议离婚，如何协议离婚？我们协议离婚过程中应当注意什么？我根据我处理的协议离婚案件的经验，给大家做如下交流，希望能对大家有所帮助：协议离婚的前提是夫妻双方均自愿离婚，并且就夫妻共有财产分割，共同债务承担，子女抚养问题能够达成一致意见。协议离婚，必须双方亲自到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。协议离婚，需要带上双方身份证，结婚证，户口薄，双方当事人共同签署的离婚协议书。在协议离婚中常遇到问题处理方式：1、身份证掉了如何离婚？身份证掉了，要尽快到派出所补办，现在广元地区派出所补办缴纳快递费之后，1个月就可拿到正式的身份证。如果双方急于离婚，可以由派出所出证明，在政务大厅公安窗口办理临时身份证，临时身份证当天可以拿到。临时身份证和正式身份证有同等法律效力。2、没有户口本如何离婚？没有户口本，可以带上身份证到派出所补办，一般当天既可以拿到。实践中，有的当事人户口在父母户口薄上，当事人又不愿意让父母知道自己准备离婚。这种情况下如何办理？带上身证，到派出所或者政务大厅公安窗口，打印一张居民户籍卡，一般政府大厅要方便一点。要提请大家注意，在我们办理一些利州区或部分县区协议离婚案件中，民政局婚姻登记处要求，户口本上要将未婚修改为已婚，如果你户口薄上还是未婚，婚姻登记处会要求你更正。在我办理一起利州区协议离婚案件中，一方是河北人，户口簿上登记显示为未婚，婚姻登记处要求当事人回河北老家更正户口婚姻登记显示，最后由于当事人不想回河北去办理户口更正，后来双方在法院办理调解离婚。3、结婚证掉了如何离婚？民政局一般要求当事人去补办结婚证，然后办理离婚手续。当事人可以在档案馆查婚姻档案，有婚姻登记档案就可以不再办结婚证。4、草拟离婚协议注意事项？首先，当事人要注意没有假离婚的说法。只要一旦登记离婚，夫妻的离婚协议内容只要不违法就具有法律效力。去年，我办理一件涉及子女抚养费纠纷的案件中，当事人在离婚时并不想离婚，想通过离婚时多给女方分财产和约定较高子女抚养费的方式挽回女方的心。结果离婚之后，女方要求男方按照约定支付抚养费，履行财产分割协议。结，不当没有挽回女方的心，反而女要求男方按照离婚协议履行支付抚养费的义务。后来男方还是通过诉讼降低抚养费标准，在法律上没有假离婚，任何离婚都是实的，千万不要把离婚当儿戏，尤其重视离婚协议。其次，离婚协议内容应当完备，否则婚姻登记机关会要求你从新打印离婚协议。离婚协议，1、要明确约定夫妻感情确已破裂，双方同意离婚。2、共同有财产分割，3共同债务承担，4、子女抚养约定。内容不完备民政局会要求当事人重新填写，离婚时双方都有怨气，如果没有准备完善，多次填写，可能导致一方失去耐心，而且双方可能对已经达成的协议，发生争执，最终导致协议离婚失败。所以，协议离婚前，要充分做好准备，防止一方变卦。再次、协议离婚中要重视户口迁移问题。尤其因结婚户口在夫妻购买房屋上，离婚房屋归一方，如果另一方不迁走户口，根据目前的法律，单独起诉户口问题法院是不会受理，而公安机关也不会强制迁走一方户口。所以，在离婚协议中约定户口迁移问题，并约定违约金，是很有必要的，一旦一方不履行，因为有离婚协议，则可以通过诉讼方式解决。5、离婚协议需要公证吗？离婚协议双方签字在民政局备案即可，不需要公证。但是，目前有些当事人，离婚协议约定双方将财产给子女，其实质上是赠与协议，根据合同法《合同法》186条之规定：“赠与人在赠与财产权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”所以具有赠与性质的离婚协议，则需要公证，经过公证，赠与人不能行使任意撤销权。

1、养老保险2014年49018元/年的40%，对应月缴费基数为：1634元/月2015年53722元/年的40%，对应月缴费基数为：1791缴纳比例：单位20%，个人8%法律：《川人社发〔2013〕54号关于企业职工基本养老保险有关问题的通知》第三条：从2014年1月1日起，参加我省企业职工基本养老保险的单位职工和个体人员的缴费基数下限暂按上一年度全省城镇非私营单位在岗职工平均工资的40%确定。2医疗保险2014年37308元/年，对应月缴费基数为：3109元/月2015年41518元/年，对应月缴费基数为：3459.83元/月缴纳比例：单位7.5%个人2%法律：《广元市人民政府关于印发《广元市城镇职工基本医疗保险办法》的通知》七条基本医疗保险费由用人单位和职工共同缴纳。职工缴费率为本人年工资总额的2％，由所在单位代为扣缴。用人单位缴费率为职工年工资总额的7.5％，由用人单位缴纳。按照基本医疗保险住院统筹基金收支平衡的原则，可以将退休人员的退休费作为过渡性办法纳入征费基数，费率在4-6%的范围内由市劳动保障和市财政部门确定。退休人员个人不缴费，由用人单位缴纳。在职职工个人工资总额高于市上年度职工平均工资三倍的，以三倍作为缴费基数，低于市上年度职工平均工资的，以市上年度职工平均工资作为缴费基数。用人单位初次参加基本医疗保险的，其退休人员占在职职工人数超过一定比例的，要按其一定比一次性缴纳基本医疗保险费。