韩成刚

此案一审判决解除合同，给予部分补偿，胡氏兄弟不服，提起上诉，韩成刚律师代理后，本案发回一审法院重新审判。胡氏兄弟解除承包合同纠纷二审代理词尊敬的审判长、审判员：安徽皋陶律师事务所接受胡氏兄弟的委托，指派我担任其与某县某镇人民政府解除承包合同纠纷一案的二审代理人，现依据事实和法律，谈以下代理意见，供法庭评议时参考：一、本案诉争的承包合同合同是否应当解除1、从法律规定上看。本案中，上诉人与被上诉人签订的《承包经营合同》以及《补充协议》均属于依法成立的合同，这是本案的一个不争的事实。对于依法成立的合同，我国《合同法》第八条明确规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”。结合本案，也就是本案的被上诉人不得擅自解除承包合同。2、从被上诉人诉请解除合同的依据上看。被上诉人一审诉状中称“由于县政府的统一规划，继续履行合同已无法实现合同目的，应适用情势变更原则，解除原、被告双方的承包合同并返还水面承包经营权”。被上诉人诉请解除合同的依据是“情势变更原则”。一审判决未依据情事变更原则解除上诉人与被上诉人之间的合同。3、从一审判决判令解除合同的法律依据上看。一审判决针对诉争合同解除适用的是《合同法》第九十三条第一款的规定“当事人协商一致，可以解除合同”。那么，本案当中，当事人是否协商一致了？被上诉人在诉状中已经明确“未达成一致，导致合同无法解除”。这里显然不是协商一致，解除合同。基于以上分析，代理人认为，一审判令解除合同，无论是从法律上，原告诉请的依据、以及一审判决的法律适用上，均存在问题。一审判决判令解除合同的依据明显不足。上诉人一审期间提出的继续履行合同的主张依法应当得到支持，被上诉人一审期间提出的解除合同的诉请，依法应当予以驳回。二、如判令解除承包合同，上诉人的损失计算问题。1、上诉人的可期待利益依法应当得到保护。《合同法》第107条规定违约责任。此条文一审判决也适用了此条法律规定。107条说的是违约责任，其中有赔偿损失。那么损失应当如何计算？《合同法》第一百一十三条明确规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益”。这里的损失，包括了合同履行后可以获得的利益，也就是学理上和司法实践中所称的“可期待利益”。本案中，上诉人与被上诉人签订的是长期的承包合同。在履行合同过程中，到了上诉人可以获取大量收益时，被上诉人却提出解除合同。被上诉人的这一行为显然属于严重的违约行为。对其违约行为，依法应当承担赔偿责任。对上诉人可期待利益，依法应当由被上诉人赔偿。2、关于库存水产品的价值。在2010年11月25日，上诉人与被上诉人签订的《资产评估协议书》中，明确载明“包括六口塘内塘底鱼”（胡登友）、“包括两口鱼塘内塘底鱼”。塘底鱼显然属于现存资产。同时，《评估协议书》也表明“乙方承包期间投入的现存资产范围已经双方确认，无争议。评估仅限于双方确认的资产。2010年水门塘水产品库存表也是在资产核查时经上诉人与被上诉人派出的工作人员经过二十多天，认真、细致的工作后做出的。得到了双方的确认。诉讼中，人民法院的《鉴定委托书》委托鉴定机构评估的其中一项“对塘内的库存水产品（见2010年水门塘水产品库存表”，一审期间，被上诉人对一审法院委托进行评估的项目及依据也未提出异议。鉴定机构的《价格鉴定结论书》作出后，在送达给被上诉人后，被上诉人也未在结论书送达之日起7日内提出重新鉴定、补充鉴定或委托安徽省价格认证中心复核裁定，也没有申请人民法院委托有资质部门重新鉴定。本案价格鉴定结论鉴定的基准日是2010年12月22日，虽然第二次鉴定有一段时间，但是该鉴定按照该基准日的价格水平做出的鉴定。中间存在时间间距不影响结论的准确性。鉴定的范围是法院确定的，鉴定的依据是双方签字确认的。鉴定机构按照人民法院委托鉴定的范围，依据双方确认的材料作为依据，依法做出的鉴定结论，却不被人民法院采信，显然不符合民事诉讼证据采信的基本规则。3、上诉人的其他损失。对上诉人胡某部分实际存在的损失未进行评定，如东方六池塘埂加高加宽，东方单池加高加宽、西方九池加高加宽，上述项目在水门塘公园固定资产清查时已经得到被上诉人清产核资负责人等的签字确认，上述项目合计价款426356元，对此部分损失，如解除合同，被上诉人也应当予以赔偿。对胡某某新增设施在合同到期时价值127300元，却未认定，明显不客观、不公正。三、一审判决程序违法被上诉人诉请的是适用用情势变更原则，解除原、被告之间的承包合同”。依据《民事诉讼法》的规定，一审法院应当围绕原告的诉请，是否应当适用情势变更原则，解除合同进行审理。一审判决却变成了对所谓的解除合同通知，“本院确认双方解除合同的效力”，一审期间，被上诉人诉请中并无确认解除合同通知效力这一诉请，一审判决也未将解除合同通知效力作为庭审中争议的焦点。一审判决的这一做法，一方面超出了被上诉人的诉讼请求，另一方面也剥夺了上诉人针对解除合同通知效力问题进行举证、答辩等相关诉讼权利，程序明显违法。一审判决程序违法还表现在，胡某案件中，2002年7月10日，《水门塘甲鱼池承包经营合同》的乙方是杨某和上诉人胡某。被上诉人诉讼所列的当事人只有上诉人一人，一审判决漏列了当事人。四、本案值得注意的问题本案中，被上诉人2010年7月20日与安徽某公司签订开发合作协议，将某塘整体承包给某公司，承包期为40年。9月26日，才以被上诉人“未能依据合同约定按期支付承包费，已构成严重违约”提出所谓的“解除合同”。在解除与上诉人签订的承包合同之前，就将包含上诉人承包的水面对外发包，显然是对上诉人权利的漠视，也是对法律的漠视。上诉人承包的鱼塘有十几个股份，涉及上百口人，上诉人承包经营以来，投入了大量的人力、物力、财力，简单判令解除合同，这些人将失去生活来源，势必会影响社会的稳定。基于以上分析，代理人认为一审判决判令解除合同依据不足。如判令解除合同对上诉人损失未依法予以充分保护，且程序严重违法，上诉人请求二审法院查明事实，依法予以纠正。以上代理意见，请法庭慎重予以考虑并采纳。代理人：韩成刚2012年12月6日

六安轿车信阳撞死女无名氏当地交警要11万保证金无名氏遇车祸死亡，六安籍轿车车主却一时取不回肇事车，原因与河南信阳交警催要事故保证金有关。记者了解到，车主张广峰已经于向信阳高速交警支队发了律师函，否则将采取行政诉讼等措施维权。无名氏遇车祸死亡，六安籍轿车车主却一时取不回肇事车，原因与河南信阳交警催要事故保证金有关。肇事车车主向记者表达了异议。2012年4月18日晚10时许，曹某某驾驶别克轿车，在沪陕高速公路上与在高速公路上行走的女无名氏相撞，造成女子当场死亡。河南信阳高速交警支队四大队认定曹某某及无名氏承担同等责任。事后，六安籍车主张广峰缴纳了2万元保证金，但至今取不回肇事车辆。河南信阳高速交警支队四大队提出，要再缴纳9万元事故保证金，后经过多次协商，要再缴纳3万元保证金才能放车。车主张广峰认为：该轿车已购买了交强险和商业险，不存在扣车的法定事由。但信阳高速交警支队一位负责人表示，他们是按一般城镇标准来定的11万赔偿额，保证金交给当地财政部门保管，今后利于赔偿损害赔偿权利人。张广峰委托的安徽皋陶律师事务所韩成刚律师却不认可。他认为，交警把车主缴纳保证金作为放车的先决条件无法律依据，交警代收无名氏赔偿款的规定已经在2009年废除。记者了解到，车主张广峰已经向信阳高速交警支队发了律师函，否则将采取行政诉讼等措施维权。

徐某交通肇事后逃逸。在公安机关调查期间，主动到派出所投案。民事赔偿后，被判处缓刑。辩护词如下：徐某交通肇事案一审辩护词尊敬的审判长、审判员：安徽皋陶律师事务所接受被告人徐某亲属的的委托，并征得其本人同意指派我担任其交通肇事案一审辩护人，出庭为徐某辩护。我首先对敖家俊因交通事故不幸遇难表示哀悼，并向他的家属表示慰问。辩护人对于起诉书中指控被告人徐某犯有交通肇事罪的定性不持异议，辩护人的职责是根据事实和法律，提出证明本案被告人具有如下从轻或者减轻的情节的材料和意见，以维护被告人的合法权益，本辩护人现结合今天的法庭调查，发表如下辩护意见，供法庭评议时参考：一、徐某具备自首这一法定从轻减轻处罚情节《刑法》第六十七条第一款规定：\"犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首\"。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》进一步明确：\"自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问，未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。\"该解释列举了应当视为自动投案自首的情况，本案中徐某的行为应当按自首处理。其理由是：1、徐某到金寨县白塔畈派出所时尚未受到讯问，尚未被采取强制措施，对此我们从侦查卷第32页至34页，公安机关对徐某的《询问笔录》可以看出，首先，笔录是询问笔录而不是讯问笔录，公安人员告知身份时表述的也是“现依法对你询问”。2、从徐某到派出所的目的上看，侦查人员问徐某“你为什么到白塔畈派出所来”，徐某答“来投案自首，因为本月10日晚上七八点钟我开车在叶集撞死人了”。3、徐某归案后如实供述自己的全部犯罪事实。从被告人供述看被告人归案后主动如实交代了交通肇事经过，被告人交代的内容是实事求是、不折不扣的，前后一致，既没有推卸责任，更没有隐瞒事实。综合上述三个方面，辩护人认为，被告人徐某的行为具备自首的构成要件，应当按自首犯论处。二、被告徐某具有从轻减轻酌定情节首先，本案被告负有本次事故的主要责任，刘成俊负事故的次要责任，刘成俊的违法行为也是形成本案交通肇事的原因。其二、从主观上来讲，被告人属于过失犯罪并且系初犯，他以前未受到任何处分，本案被告人犯罪其主观恶性不深。其三、被告人具有悔罪表现。从整个案件不同阶段都可以看出在案发后被告人能够主动、如实、全部、彻底地向司法机关交待自己的犯罪行为，说明被告人已经认识到犯罪行为的危害性，有改过自新的良好愿望。从今天的庭审情况来看，被告人能够主动交待犯罪事实，认罪态度较好。其四，积极赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，被告人徐某两个子女在读大学，家庭经济较为困难。为安抚受害人家属，徐某多次要求家人对被害人亲属进行赔偿，被告人通过其妻子和亲属积极借款，对被害人进行了赔偿。得到了受害人家属的谅解，且受害方的家属也都恳求法院对被告人减轻处罚，所以也请合议庭考虑受害方家属的意见。三、建议法庭对被告适用缓刑辩护人认为本案完全有判处缓刑的条件和理由。1、本案属于过失犯罪，主观恶性小，判处缓刑不至于对社会造成危害；2、有自首情节和悔过表现；3、对受害者家属做出赔偿并取得受害者家属的谅解；4、没有前科；5、被告人系家庭主要劳动力，两个子女在大学读书。综上所述，辩护人认为，被告人徐某虽然构成交通肇事，但被告人也有减轻处罚的情节、而且被告人对自己的过错也做出了深刻的反省。因此，希望贵院能考虑到本案的实际情况，对徐某判处缓刑。以上辩护意见请法庭慎重予以考虑并采纳安徽皋陶律师事务所律师：韩成刚

最高人民法院2013年4月25日在广东省广州市召开刑事审判工作调研座谈会。最高人民法院常务副院长沈德咏在会上强调，各级人民法院要在党的坚强领导下，会同公安、检察等专门机关，贯彻落实好分工负责、互相配合、互相制约的原则，共同履行法律职责，共同守住法律底线，共同防范冤假错案，共同维护司法公正。沈德咏提出，要高度重视、充分发挥辩护律师在防范冤假错案上的重要作用，充分认识到律师是法律职业共同体的重要一员，充分尊重和保护律师依法履职的权利，充分相信绝大多数律师是具备良好职业素养的，是理性、客观、公正、中肯的，是人民法院可以依靠而且应当依靠的重要力量。

2013年安徽省道路交通事故人身损害赔偿标准根据安徽省统计局《2012年安徽省国民经济和社会发展统计公报》有关统计数据，现将2013年安徽省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准发布如下：一、2012年城镇居民家庭人均可支配收入21024元。二、2012年城镇居民家庭人均消费性支出15012元。三、2012年农民人均纯收入7161元。四、2012年农民家庭人均生活消费支出5556元。五、2011年国有经济单位在岗职工平均工资40640元。(2012国有经济单位在岗职工平均工资尚未公布）