黄梓庭

案情介绍：原告曾某和被告薛某经人介绍于2009年7月相识，2009年11月登记结婚，2011年5月生育一女儿，原告由于婚前对被告了解不够，草率地与被告结婚，婚后发现被告染有赌博恶习，且不务正业，好逸恶劳。被告多次对原告实施家庭暴力，夫妻感情已完全、彻底破裂。原告委托本律师以夫妻感情已完全破裂为由向人民法院提起诉讼，请求：1、判决原告与被告离婚；2、将双方婚生女儿判归原告抚养。案情分析：针对本案情况，本律师提出如下代理意见：一、原被告夫妻感情早已破裂，婚姻关系理应解除。1、原告与被告无婚姻基础，婚后未建立起夫妻感情。原告和被告系经人介绍于2009年7月相识，并于2009年11月登记结婚，婚前没有充分了解，更谈不上有什么感情基础。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中列举夫妻感情确已破裂的情况之（2）款，原被告情况属于其中的婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的。因此，当事人一方坚决要求离婚的，经调解无效，法院可依法判决准予离婚。2、被告多次实施家庭暴力是夫妻感情破裂的催化剂。原被告之间无法建立起夫妻感情的原因之一是被告多次实施家庭暴力。被告染有赌博恶习，且不务正业，好逸恶劳，原告多次苦心规劝，被告非但不听，反而对原告大打出手，特别是在原告怀孕期间，被告还无所顾忌地殴打原告。2012年4月，被告追至原告单位家属区内殴打原告，原告及时报警，仍旧造成全身多处软组织损伤。据《中华人民共和国婚姻法》第32条第3款第2项规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的”，提请法院判决准予原被告离婚。二、婚生女由原告抚养，被告支付合理的抚养费。因被告染有赌博恶习，且不务正业，好逸恶劳，极度缺乏家庭责任感，根本不具备独自抚养女儿的经济能力和良好品行；女儿自出生起就由原告抚养，被告从未关心、照顾过女儿，在这种情况下，如果女儿判归被告抚养，将极不利于未成年人成长教育。三、双方共同财产依法分割，共同债务依法分担原告起诉离婚主要原因是被告对其实施家庭暴力，被告存在主要过错，请法院在依法分割原被告双方共同财产时予以考虑，对被告予以少分或者不分。审判结果：一审法院认为，原、被告系经人介绍结婚，婚前缺乏必要的了解，婚后又未注重夫妻感情的培养，未建立起真挚的夫妻感情。在共同生活期间，由于被告多次对原告实施家庭暴力，从而导致了双方夫妻感情的破裂。原告提出离婚，符合法律规定，该院予以支持；经过法庭调解，被告同意将双方婚生女儿归原告抚养。法律依据：《婚姻法》第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。

案情介绍：杨某某系云南人，只身嫁到江西，与丈夫郭某生育一子郭某强，郭某于2011年因工去世，获得郭某单位支付的死亡抚恤金40万元，40万元抚恤金一直由郭某父亲郭某某保管，郭某某以孙子郭某强必须由其抚养且杨某某不得改嫁为条件，按月支付给杨某某生活费，现杨某某要回云南改嫁，郭某某以此拒绝支付郭某的死亡抚恤金。杨某某委托本律师向人民法院代为起诉郭某某，请求：1、判决郭某某支付郭某死亡抚恤金10万元；2、判决郭某强归杨某某抚养。案情分析：本案的焦点问题在于：死亡抚恤金是何种性质？在近亲属间该如何分配？1、死亡抚恤金的性质死亡抚恤金是死者所在单位等给予死者近亲属和被扶养人的生活补助费。死亡抚恤金还含有一定精神抚慰的内容。死亡抚恤金发生于死者死亡后，所以不属于遗产。基于特定身份而产生的财产权如抚恤金，不能列入遗产范围。遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，而抚恤金是职工因工死亡后，所在单位给予死者家属或其生前被抚养人的精神抚慰和经济补偿，相当于生活费，因死亡而发放的抚恤金，带有抚慰其家属的性质。由于抚恤金不是给予死者的，也不是死者生前的财产，故不属于遗产的范围，不能作为遗产继承。2、死亡抚恤金的分配如果死者所在单位对抚恤金的给付对象有规定，则按规定处理;如果没对给付对象作出规定，则应属于近亲属共有。当事人要求对该抚恤金进行分割在法律上属于对共有财产的析产。近亲属主要指死者的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。抚恤金虽然不属于遗产，但在处理时会按遗产继承人顺序进行分配，第一顺序是配偶、父母、子女，其他人员是第二顺序，如果没有第一顺序的人员，抚恤金才在第二顺序的人员中分配。那么，对抚恤金如何分割呢?对此法律并无明确规定。根据我国目前的有关政策，享有抚恤金待遇的人必须同时具有两个条件：一是必须是死者的直系亲属、配偶;二是死者生前主要或部分供养的人。死亡抚恤金的具体分割，由当事人协商解决，如果实在协商不成，也可向法院起诉。法院一般按照均等分割原则处理抚恤金，同时也会酌情考虑各近亲属的客观情况进行分割。审判结果：本律师接到本案后并未着急去法院立案，而是在理顺本案中的法律关系后，考虑到本案双方是一个家庭整体，本着以和为贵的想法，主动联系郭某某，动之以情、晓之以理，做了大量的沟通工作，最终双方达成和解协议，郭某某同意杨某某回云南改嫁，并支付给杨某某人民币10万元，郭某强交由郭某某抚养。

案情介绍：2012年8月，没有行医资格的孙某在某县某诊所接诊一名儿童，根据儿童家长描述的病情出具了一份处方，后经该诊所主任（具备行医资格）审核签字后，对该名儿童进行治疗，当晚该名儿童病情恶化死亡，后当地公安局对孙某刑事拘留。死者家属要求孙某赔偿人民币80万元。孙某家属委托本律师代理该案。经介入调查和申请司法鉴定，儿童系多种重症并发后送诊所诊治，且儿童父母隐瞒病史和捏造病情。案情分析：本案的焦点问题是：造成该名儿童的死亡结构是否是由孙某造成？孙某是否构成非法行医罪？1、根据《刑法》第336条的规定，非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动，情节严重的行为。情节严重是指：（1）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的（2）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；（3）使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的；（4）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；（5）其他情节严重的情形。结合本案，孙某未取得医生职业资格，接诊儿童，属于“未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动”，但是儿童的死亡结果并不是孙某造成的，鉴定结论中孙某开具的处方并不会对人体造成副作用，且出具的处方内容也是根据死者父母的虚假病情描述开具的，所以死者的死亡并不是孙某非法行医行为所造成的。所以孙某非法行医的行为并未达到情节严重这一定罪标准。2、孙某和死者的死亡结果没有任何因果关系，所以死者家属80万的索赔要求是不合理的。审判结果：律师介入后，力促医疗鉴定机构尽快出具了死者死亡鉴定书，积极取证，采集了死者之前住院的诊疗记录和医护人员证言证词，当地公安局对孙某解除了刑事拘留决定，后与死者家属磋商，在经孙某同意的情况下，孙某出于人道主义给付死者家属人民币5万元。法律依据：《刑法》第336条的规定，非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动，情节严重的行为。情节严重是指：（1）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的（2）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；（3）使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的；（4）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；（5）其他情节严重的情形。

人民法院审理离婚案件，准予或不准离婚应以夫妻感情是否确已破裂作为区分的界限。判断夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。根据婚姻法的有关规定和审判实践经验，凡属下列情形之一的，视为夫妻感情确已破裂。一方坚决要求离婚，经调解无效，可依法判决准予离婚。１．一方患有法定禁止结婚的疾病，或一方有生理缺陷及其他原因不能发生性行为，且难以治愈的。２．婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的。３．婚前隐瞒了精神病，婚后经治不愈，或者婚前知道对方患有精神病而与其结婚，或一方在夫妻共同生活期间患精神病，久治不愈的。４．一方欺骗对方，或者在结婚登记时弄虚作假，骗取《结婚证》的。５．双方办理结婚登记后，未同居生活，无和好可能的。６．包办、买卖婚姻，婚后一方随即提出离婚，或者虽共同生活多年，但确未建立起夫妻感情的。７．因感情不和分居已满三年，确无和好可能的，或者经人民法院判决不准离婚后又分居满一年，互不履行夫妻义务的。８．一方与他人通奸、非法同居，经教育仍无悔改表现，无过错一方起诉离婚，或者过错方起诉离婚，对方不同意离婚，经批评教育、处分，或在人民法院判决不准离婚后，过错方又起诉离婚，确无和好可能的。９．一方重婚，对方提出离婚的。１０．一方好逸恶劳、有赌博等恶习，不履行家庭义务，屡教不改，夫妻难以共同生活的。１１．一方被依法判处长期徒刑，或其违法，犯罪行为严重伤害夫妻感情的。１２．一方下落不明满二年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的。１３．受对方的虐待、遗弃，或者受对方亲属虐待，或虐待对方亲属，经教育不改，另一方不谅解的。１４．因其他原因导致夫妻感情确已破裂的。

1、起草、修改股权收购框架协议2、对出让方、担保方、目标公司的重大资产、资信状况进行尽职调查;3、制定股权收购合同的详细文本，并参与与股权出让方的谈判或提出书面谈判意见;4、起草内部授权文件(股东会决议、放弃优先购买权声明等);5、起草连带担保协议;6、起草债务转移协议;7、对每轮谈判所产生的合同进行修改组织，规避风险并保证最基本的权益;8、对谈判过程中出现的重大问题或风险出具书面法律意见;9、对合同履行过程中出现的问题提供法律意见;10、协助资产评估等中介机构的工作;11、办理公司章程修改、权证变更等手续;12、对目标公司的经营出具书面的法律风险防范预案;13、协助处理公司内部授权、内部争议等程序问题;14、完成股权收购所需的其他法律工作。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第十条规定：当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：(一)双方未办理结婚登记手续的；(二)双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；(三)婚前给付并导致给付人生活困难的。适用前款第(二)、(三)项的规定，应当以双方离婚为条件。问：如何判断彩礼？答：司法解释（二）中涉及的“彩礼”，具有严格的针对性，必须是基于当地的风俗习惯，为了最终缔结婚姻关系，不得已而为给付的，其具有明显的习俗性。因此，人民法院对于当事人诉请返还彩礼的案件，应当首先根据双方或收受钱款一方所在地的当地实际及个案具体情况，确定是否存在必须给付彩礼方能缔结婚姻关系的风俗习惯，否则只能按照赠与进行处理，不能适用司法解释（二）第十条的规定。问：可诉请返还彩礼的当事人范围如何把握？答：由于实践中，彩礼的给付人和接受人并非只限男女双方，还可能包括男女双方的父母或亲属，这些人均可成为返还彩礼诉讼的当事人。对于实践中可能存在的以男女双方为原、被告的彩礼返还诉讼，或在涉及彩礼返还的离婚诉讼中，被告提出原告不是实际给付人或自己不是实际接受人的抗辩，由于彩礼给付实际就是以男女双方为利益对象或代表，因此人民法院对此抗辩可不予采信。问：彩礼给付后，男女双方仅是形成同居关系，为此，给付彩礼的父母或亲属依司法解释（二）第十条第（一）项的规定要求对方返还彩礼的，能否支持？答：根据司法解释（二）第十条第（一）项的规定，男女双方未办理婚姻登记的，彩礼应当返还。实践中男女双方可能基于对法律规定的不了解而仅形成了同居关系，但是在法院释明相应法律规定后，男女双方基于感情状况可能愿意补办登记，若人民法院简单地判决返还彩礼反而有失公平或易引发矛盾。因此，在审理上述情形的彩礼返还案件时，人民法院应根据个案实际情况，必要时可向同居的男女双方释明法律规定，在其不补办结婚登记的情况下，可判决返还。问：应当返还的彩礼范围如何把握？答：虽然根据司法解释（二）第十条的规定，当符合条件时，已给付的彩礼应当予以返还，但在实际生活中，已给付的彩礼可能已用于购置男女双方共同生活的物品，事实上已经转换为男女双方的共同财产，或者已在男女双方的共同生活中消耗。因此，我们在处理涉及彩礼返还的案件时，就应当返还的范围而言，要根据已给付的彩礼的使用情况，是否在男女双方共同生活中发生了必要的消耗，婚姻关系或同居关系存续期间的长短等具体事实，综合把握。在处理方式上也应当灵活运用，特别是彩礼已转换为夫妻共同生活的财产时，可将彩礼的返还与分割共同财产一并考虑，在分割中体现彩礼的返还。彩礼如何认定赠送彩礼与一般的民事行为有所不同，赠与方不可能要求对方出具收条等书面手续，以表明其已收到彩礼。因此，当引发彩礼纠纷时，当事人举证比较困难，一般只能提供证人证言，且多为亲友证言，通常证明力不大。对方当事人也常以此作为抗辩，主张不予采信。为了收集有利证据，当事人往往会不经对方同意，录制双方谈话录音或电话录音。那么对于此类视听资料如何认定呢？1995年最高院在《关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》中严格强调了视听资料的合法性，但在后来制订的《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定：侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。该条款则降低了证据合法性的要求，认为只要不侵害他人合法权益或不违反法律禁止性规定，所取得的证据就可认定。但是如果利用威胁、利诱、限制人身自由、侵犯他人隐私等非法手段获得的证据就不应采用，即所谓的“毒树之果”原则。而在彩礼纠纷中，视听资料往往是最能证明事实存在的证据，因而只要当事人在收集证据时没有违反上述规定和原则，且能证明其真实性，就应当采信。对于彩礼纠纷案件的证明标准，也应遵循高度概然性原则，即只要当事人所举证据足以让法官对案件的法律真实产生高度信任，并能排除其它合理怀疑，那么就可认定该法律事实达到客观真实。