郅硕

案情简介：某市区公安局分局以涉嫌吸毒为由对廖某做出行政拘留15天的行政处罚并执行。但是，根据申请人廖某自述其2013年4月1日晚并未和李某、蒙某在某区102号房间吸毒。本案主要事实不清，适用依据不足。根据律师分析案情、调取证据后，发现如下事实及处罚决定违法：一、实际上，申请人当天是回家喂养自己家的宠物犬，偶然遇见民警查毒，申请人当时并未在他人吸毒房间现场。不能因为申请人偶遇就推定吸毒。因此，某区公安分局未严格依照法律查证就认定申请人现场吸毒属于主要事实不清，适用依据不足。二、申请人不存在违反法律的主观故意事实上，申请人和蒙某只是房东和承租人的关系。并不知道其是否多次吸食毒品的情况。因此，申请人也不存在任何违反法律的主观故意。三、办案机关违反法定程序，应与纠正被申请人被拘留后，办案机关未按照法律规定在规定时间内通知家属，造成家长在2天后才知道被拘留的事实及关押地点。同时，某市区分局行政处罚决定书未见有行政机关印章，明显违反法律的规定。四、本次行政处罚不符合行政处罚的合理性原则，也没有体现处罚与教育相结合的原则，处罚明显过重。根据《治安处罚法》规定，治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当。同时，根据《行政处罚法》第二十七条之规定，违法行为轻微并时及时纠正，没有造成危害后果的，应当不予行政行罚。办理治安案件应当坚持教育与处罚相结合的原则。在本案中，公安机关对申请人予以拘留15天没有与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当，更没有体现教育与处罚相结合的精神。最后复议机关采纳了律师的意见，认定：某公安分局作出的行政处罚不符合法律规定，决定撤销某公安分局的具体行政行为。

案情简介：2010年9月18日，被告人王某在洛阳市某区大花坛北侧，与被害人赵某因琐事发生纠纷，继而厮打，赵某用随身携带的剪刀一把将王某扎伤，后被告人王某带伤到其女友处拿得管制刀具一把，追到某医院门口附近，将赵某头部砍伤，经鉴定赵某所受损伤为轻伤。检方指控：检方以王某涉嫌故意伤害罪提起公诉。律师辩护要点：郅硕律师认为本案争议焦点如下：对公诉人指控被告人王涉嫌构成故意伤害罪的罪名无异议，其应承担相应的刑事责任。但是，应认为被告人王某具备以下从轻、减轻处罚情节：一、本案中，王有自首行为本案有2010年6月派出所侦办大队出具证明一份，证明王于2010年6月主动投案。王在打斗中也是受害人，基于义愤而激情伤害赵某。事发后，被告人也极为痛心忏悔，也能自动投案，如实供述自己的伤害行为。具有从轻处罚的法定情节。根据刑法67条规定：“对于自首的，可以从轻或减轻处罚，犯罪较轻的，可以免除处罚”。请求法院对张的自首事实予以认定，并在量刑时予以考虑。二、被告人王自愿认罪，可以酌情从轻处罚。本案，无论的侦查阶段还是起诉阶段乃至审判阶段，被告人王均认罪，依据最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》第八条的规定，对于被告人自愿认罪的，可以酌情从轻处罚。三、赵某的过错行为也是本案的起因之一，应该酌情从轻处罚被告人张。本案被害人赵某在明知被告人的未婚妻已和其断绝恋人关系后，仍然经常通过打电话、发短信等方式在夜间9—10点予以骚扰，有违社会公德及现行法律、法规。更有甚者，在事发当日，被害人主动约见被告人“说事”，明显带有挑衅性质。且在2010年9月18日下午16时许的第一次打斗中暗藏剪刀，并在打斗中刺伤被告人王头部及腕部的行为，是一个极度危险的伤害行为，虽未伤及要害造成严重后果，但是其明显有过错，理应承担相应的行政责任及民事赔偿责任。四、被告人王某在本案中主观恶性较小。“夺妻之恨”自古在中国就为社会传统及道德所难以容忍和接受。被告人在第一次打斗中被刺伤后激愤难平，复又返回。18时许将受害人赵砍伤，应认定为突发性事件刺激下的激情犯罪，其主观恶性小。五、对公诉书认定的累犯问题我们对被告人构成累犯无异议。但我们提请法庭注意服刑期间其表现较好，曾受过表扬两次，记功一次，减刑九个月”。我们可以看出，王某在上次犯罪后，有悔罪表现，认真改造，想尽早回归社会，重新做人，表现良好。虽然和本次犯罪不足五年，构成累犯，但请法院量刑时综合考虑。最终，人民法院采纳了郅硕律师的辩护意见及按照最高人民法院《人民法院量刑指导意见》及河南省高级人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》实施细则，同项相加，异项相减，决定被告人应承担的相应刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十五条、第六十七条最高人民法院《人民法院量刑指导意思（试行）》之规定，从轻判处了王某的刑罚。维护了其合法权益。

案情简介：2011年1月25日18时20分，被告田某酗酒驾驶汽车沿解放大道由西向东行至044号路灯杆处时，遇受害人张某骑电动自行车由南向北横过马路，由于被告田某酿酒驾驶，致使被告王驾驶的客车右前脸处与受害人电动自行车及受害人肢体接触，造成受害人受伤经医院抢救无效死亡的交通事故。事故发生后，被告人田某于2011年3月29日被河南省洛阳某区人民法院以交通肇事罪判处有期徒刑3年。当事人诉请事由：本案因交通事故发生后在肇事司机和实际车主及受害人家属因人身损害赔偿不能达成一致调解不成，受害人诉请法院要求被告田某赔偿，形成本诉。律师总结本案代理要点：通过本案的证据收集、及庭审，对照现行法律、法规，总结本案争议焦点如下：1、在受害人家属等四人和酒驾司机对赔偿达成协议后，复又主张新的赔偿数额能否得到法院的支持？在受害人家属等四人和酒驾司机田某对赔偿达成协议后，复又主张新的赔偿数额。我们认为，民法奉行私权优先原则，在不违背法律强制性规定的情形下，放弃权利应得到承认和尊重。2、对原车主和实际车主交易后未实际办理过户手续，能否要求原车主共同赔偿？侵权责任法第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第五十条当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。3、实际车主和肇事司机因共同醉酒致人损害能否被一并要求承担赔偿责任及责任划分依据《侵权责任法》第四十九条：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。实际车主和肇事司机因共同醉酒致人损害，应共同承担责任。4、醉酒驾驶致人损害能否是保险公司免责的事由通过我们对照法律《道路交通安全法》第七十六条，关于“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定，明确了保险公司应对保险事故承担无过失赔偿责任，即投保交强险的机动车发生交通事故，致第三者人身伤亡及财产损失的，保险人应在责任限额内予以赔偿。我们认为，被害人家属在已和肇事人达成和解协议后，复有提出赔偿是没有法律依据的，实际车主在交易完成后不再对肇事车辆承担赔偿责任，醉酒驾驶致人损害不应免除保险公司的赔偿责任，但保险公司可在现行垫付赔偿金后再向实际肇事人追索。经法庭审理，在查明事实的基础上，法院采纳了郅律师的代理意见。维护了法律的尊严和当事人的合法权益。

案情简介：某市区公安局分局以涉嫌吸毒为由对廖某做出行政拘留15天的行政处罚并执行。但是，根据申请人廖某自述其2013年4月1日晚并未和李某、蒙某在某区102号房间吸毒。本案主要事实不清，适用依据不足。根据律师分析案情、调取证据后，发现如下事实及处罚决定违法：一、实际上，申请人当天是回家喂养自己家的宠物犬，偶然遇见民警查毒，申请人当时并未在他人吸毒房间现场。不能因为申请人偶遇就推定吸毒。因此，某区公安分局未严格依照法律查证就认定申请人现场吸毒属于主要事实不清，适用依据不足。二、申请人不存在违反法律的主观故意事实上，申请人和蒙某只是房东和承租人的关系。并不知道其是否多次吸食毒品的情况。因此，申请人也不存在任何违反法律的主观故意。三、办案机关违反法定程序，应与纠正被申请人被拘留后，办案机关未按照法律规定在规定时间内通知家属，造成家长在2天后才知道被拘留的事实及关押地点。同时，某市区分局行政处罚决定书未见有行政机关印章，明显违反法律的规定。四、本次行政处罚不符合行政处罚的合理性原则，也没有体现处罚与教育相结合的原则，处罚明显过重。根据《治安处罚法》规定，治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当。同时，根据《行政处罚法》第二十七条之规定，违法行为轻微并时及时纠正，没有造成危害后果的，应当不予行政行罚。办理治安案件应当坚持教育与处罚相结合的原则。在本案中，公安机关对申请人予以拘留15天没有与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当，更没有体现教育与处罚相结合的精神。最后复议机关采纳了律师的意见，认定：某公安分局作出的行政处罚不符合法律规定，决定撤销某公安分局的具体行政行为。本案的相关法律依据，读者可以通过以下内容做一领会掌握：根据《中华人民共和国宪法》的规定，我国公民享有广泛的各项民主及政治权利。现阶段我们国家处在社会主义初级阶段，规制行政法律关系对于保障公民各项合法权益至关重要。第一、公民需要明确什么是行政主体及行政行为？行政主体是指享有国家行政权力，能够以自己的名义从事行政管理活动，并能独立的承担由此所产生的法律责任的组织。包括行政机关和法律、法规授权的组织以及行政机关委托组织或个人。简单的说就是“官对民”的具体行政行为。例如：工商行政机关依法维护市场活动秩序查禁伪劣商品的行为、环境保护机关依法防治各种环境污染等都是职权行为。第二、当事人对行政处罚或行政强制决定不服或行政合同履行纠纷的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。行政复议法规定，公民、法人或者其他组织对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、行政拘留等具体行政决定不服的；或对行政机关作出的限制人身自由或查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的，都可以申请行政复议。第三、当事人如何申请行政复议？原则上找做出具体行政行为的上级复议该具体行政行为。行政复议法规定：（1）对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，申请人可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请。但是，对实行垂直领导的行政机关的具体行政行为不服的，只能向上一级主管部门申请行政复议。（2）对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。（3）对省、自治区人民政府依法设立的派出机关的具体行政行为不服的，向该派出机关申请行政复议。（4）对国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。（5）对县级以上地方人民政府依法设立的派出机关的具体行政行为不服的，向设立该派出机关的人民政府申请行政复议。（6）对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或该部门的本级地方人民政府申请行政复议。（7）对法律、法规授权组织的具体行政行为不服的，分别向直接管理该组织的地方人民政府、地方人民政府工作部门或者国务院部门申请行政复议。（8）对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上一级行政机关申请行政复议。（9）对被撤销的行政机关在撤销前所作出的具体行政行为不服的，向继续行使该职权的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。第四、行政复议的期限根据行政复议法的规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。

律师作为职业法律人在刑事诉讼中的作用律师作为职业法律人，能为被告人或其他当事人提供全面、实际、有效的法律帮助。这是在我国现行刑事司法程序中，没有其他任何一种人群或者说关系可以替代的。当然，在一定程度上也可以说具有有效帮助的唯一性。律师的具体作用可以表现为以下几个方面：1、积极核定犯罪时效或者说追诉时效问题。我国对各类犯罪有明确的规定追诉优惠。律师可以从时效方面争取最多优惠。2、谨慎核犯罪主体。有些犯罪必须由特定主体构成。主体不符当然不能构成相应的刑事犯罪。3、梳理核诉讼程序。没有程序公正，将导致刑诉无价值。4、缜密核定事实。律师将有效帮助当事人搜集、归纳有利于自身的证据。5、回顾核情节。犯罪事前、事后情节对定罪量刑事诉讼及赔偿有重要的司法意义。6、预测案件走向及结果。法律具有可预测性，人类最大的恐惧莫过于对前途未知的恐惧。7、全程提供人文关怀。根据需要律师可会见当事人，特别是在我国现实的人情社会中更能体现人关怀。

对我们合法持有的外汇资金及人民币购汇，可按照国家外汇管理局《境内机构境外直接投资外汇管理规定》的相关程序条款办理汇出手续：一、境内机构境外直接投资获得境外直接投资主管部门核准后，持下列材料到所在地外汇局办理境外直接投资外汇登记：?（一）书面申请并填写《境外直接投资外汇登记申请表》?（二）外汇资金来源情况的说明材料；?（三）境内机构有效的营业执照或注册登记证明及组织机构代码证；?（四）境外直接投资主管部门对该项投资的核准文件或证书；?（五）如果发生前期费用汇出的，提供相关说明文件及汇出凭证；?（六）外汇局要求的其他材料。?外汇局审核上述材料无误后，在相关业务系统中登记有关情况，并向境内机构颁发境外直接投资外汇登记证。境内机构应凭其办理境外直接投资项下的外汇收支业务。?二、境内机构应凭境外直接投资主管部门的核准文件和境外直接投资外汇登记证，在外汇指定银行办理境外直接投资资金汇出手续。外汇指定银行进行真实性审核后为其办理。?外汇指定银行为境内机构办理境外直接投资资金汇出的累计金额，不得超过该境内机构事先已经外汇局在相关业务系统中登记的境外直接投资外汇资金总额。?三、换汇费用一般不等，具体商谈