张继军

案情：原被告于2016年1月1日经第三人居间方签订《存量房买卖合同》、《居间服务合同》、《过户、按揭代理合同》，被告（出售人）将自己自有房屋一套出售给原告（买受人），房屋面积92.69平方米，总价款为人民币1260000元整。《存量房买卖合同》约定买受人在签订本合同时支付购房定金为50000元。该房屋已经设定抵押，抵押权人为工商银行，已经设定抵押的，出售人应于2016年1月20日前办理抵押注销手续。同时《存量房买卖合同》第十条约定，当事人双方同意，自本合同签订银行批贷之日起10个工作日内，双方共同向房屋权属登记部门申请办理房屋权属转移登记手续。因甲方或乙方违反《买卖合同》导致本合同无法履行的，违约方应向守约方承担违约责任，并赔偿守约方损失。合同签订当日，原告向被告支付了定金50000元。2016年2月23日，原、被告及中介方三方到兴业银行股份有限公司三河支行办理了原告贷款面签手续，当日原告给付被告首付款378000元（不含定金）。被告在收到原告的首付款后未清偿在工行三河支行就该房屋贷款，未解除抵押，因房屋价格上涨，被告要求原告增加价款，遭原告拒绝。自此，被告主张解除合同，双倍返还定金。因此原告起诉要求被告继续履行合同义务，协助原告办理房屋过户手续。法院判决：被告与原告签订了《存量房买卖合同》、《居间服务合同》、《过户、按揭代理合同》，上述合同系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的规定，应属合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告依约支付定金、首付款，被告要求涨价或解除合同承担违约责任的主张于法无据。现原告主张要求被告继续履行合同，协助原告办理过户手续，交付涉案房屋，其请求正当合理，应予支持。被告应于xx日内协助原告办理过户手续。律师点评：依法成立的合同对当事人双方具有约束力。在合同不存在履行不能的情况下，双方应该全面依约履行合同义务。在本案中，除非双方协商一致，否则合同不能解除。

案情：原告刘某的前妻因病多于10年前去世，留下15岁的女儿刘某某。1997年，经人介绍原告与李某某相识，李某有一子未成年，于是刘某与李某带着各自的子女重组家庭共同生活。2005年，原告因一起交通事故头部严重受伤，智力低下，生活不能自理。2009年，刘某家动迁，分得安置房二套，后来因房屋归属问题刘某某与李某发生矛盾。李某自此对刘某疏于照顾，于是刘某某代父亲起诉至法院，要求离婚。律师分析：根据刘某某所述及提供的证据情况，刘某应属于无民事行为能力人。民法通则规定，无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。李某作为配偶仍是刘某的监护人，因此刘某某没有资格作为刘某的法定代理人起诉离婚。婚姻法解释三规定，“无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为,其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系；变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的，人民法院应予受理。”因此，刘某某应首先申请变更自己为刘某的监护人，然后再提起离婚诉讼。最终法院受理了此案，经调解双方离婚。律师提醒：无民事行为能力人作为原告起诉离婚的案件，父母或成年子女只有在申请变更为监护人之后才可以代为提起诉讼。

赵某与张某于2009年登记结婚，婚后无子女。2013年3月，张某没有留下任何信息离家出走。2013年10月赵某到当地派出所报案寻人，但杳无音信，至今未归。现赵某向律师咨询欲解除与张某的婚姻关系。律师解答：《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》"凡属下列情形之一的，视为夫妻感情确已破裂。一方坚决要求离婚，经调解无效，可依法判决准予离婚。""一方下落不明满二年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的"。民法总则规定，自然人下落不明的时间自其失去音讯之日起算。因此，只要赵某提供相关证据，证明张某下落不明即失去音讯时间，人民法院通过公告程序查找确无下落，可以判决双方离婚。离婚的判决经公告送达，没有提出上诉的，发生法律效力。

最高人民法院关于办理财产保全案件若干问题的规定2016年10月17日，最高人民法院常务副院长沈德咏主持召开最高人民法院审判委员会全体会议，审议并原则通过《最高人民法院关于办理财产保全案件若干问题的规定》。为规范人民法院办理财产保全案件，依法保护当事人、利害关系人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合审判、执行实践，制定本规定。第一条当事人、利害关系人申请财产保全，应当向人民法院递交申请书。申请书应当载明下列事项：（一）申请保全人的身份证明、送达地址、联系方式；（二）申请财产保全的事实与理由；（三）争议标的或者请求事项；（四）具体明确的被保全财产；（五）保全担保财产证明或者资信证明，或者不需要提供保全担保的理由；（六）其他需要记明的事项。第二条当事人在仲裁过程中申请财产保全的，申请书应当通过仲裁机构提出。仲裁机构收到申请书后，应当及时提交人民法院，并附仲裁案件受理通知书、委托保全函等相关材料。人民法院作出保全裁定或驳回申请的，应当及时通知仲裁机构。第三条人民法院依申请或依职权进行财产保全的，由人民法院审判部门作出裁定后，移送执行部门实施。第四条人民法院接受财产保全申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。对非紧急情况的，应当在接受申请后5日内作出裁定；需要提供担保的，应当在提供担保后5日内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当在5日内执行。第五条人民法院依照民事诉讼法第一百条、第一百零一条规定责令当事人、利害关系人提供担保的，应当根据案件的具体情况，按照下列标准，确定担保数额：（一）保全银行账户资金的，不超过被保全资金的30%；（二）保全土地、房屋等不动产的，不超过被保全土地、房屋等不动产同期市场交易价格的30%；（三）保全车辆、机器设备等动产的，不超过被保全车辆、机器设备等动产查封期间的折旧费用；（四）保全非上市公司股权或投资权益的，不超过被保全股权或投资权益出资金额或者转让金额的30%；（五）保全古玩、字画、知识产权等其他财产的，不超过被保全财产市值估价的30%。财产保全期间，申请保全人提供的担保不足以赔偿可能给被保全人造成的损失的，人民法院应当责令其追加担保；拒不追加的，裁定解除保全。第六条保全上市公司股票、债券的，申请保全人应当提供与该股票、债券市场交易价格相当的财产担保。被保全的上市公司股票、债券需要及时交易处置的，人民法院应当允许被保全人交易处置，并保全其变价款。但股权、债券作为争议标的的除外。第七条他人为申请保全人提供财产担保的，应当向人民法院出具担保书。担保书应当载明担保人、担保方式、担保财产、担保范围、担保物的价值、担保责任的承担等内容，并附相关证明材料。他人为申请保全人提供保证担保的，应当向人民法院提交公民的身份证明、法人或其他组织营业执照、法定代表人或主要负责人身份证明、组织机构代码、财产或财务状况等证明文件。公司法人作为第三人提供保证担保的，还应当提供公司章程及公司股东会或者董事会同意提供担保的决议文件。保全担保应当符合物权法、担保法、公司法等有关法律的规定，不符合规定的，人民法院应当裁定驳回申请。第八条申请保全人可以与保险公司订立诉讼保全责任险合同，作为保全担保。诉讼保全责任险合同的保险利益应当确保保险事故发生时被保全人所遭受的损失得到赔偿。第九条具有下列情形之一的，人民法院可以不要求申请保全人提供担保：（一）在工伤赔偿、交通事故人身损害赔偿诉讼中申请财产保全的；（二）商业银行、保险公司等金融机构申请财产保全的。（三）案件事实清楚，权利义务关系明确，不及时采取保全措施可能造成严重后果的。追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬的，可以直接申请人民法院先予执行。第十条当事人、利害关系人申请财产保全，应当向人民法院提供明确、具体的被保全财产。当事人、利害关系人申请诉讼保全时，确因客观原因不能提供明确、具体被保全财产的，人民法院可以酌情裁定采取保全措施。第十一条诉讼保全裁定未指明具体的保全财产的，在该裁定执行过程中，申请保全人可以书面申请人民法院查询被保全人的财产。申请保全人应当在申请书中写明被保全人的基本情况，以及请求查询的财产数额和范围等事项。申请保全人提出查询申请的，已建立网络执行查控系统的人民法院可以在请求保全的数额范围内，查询被保全人的财产。第十二条人民法院查询发现可供保全财产的，应当立即采取查封、扣押、冻结措施。查询发现的财产有存款、动产、股权、不动产等多种类型的，应当优先保全存款等方便变现处置的财产。第十三条人民法院对查询的被保全人财产情况，应当依法保密，除根据申请保全人的保全请求应当采取查封、扣押、冻结措施的财产外，不得向申请保全人泄露被保全人其他财产信息，也不得在诉讼保全、强制执行之外使用相关信息。第十四条申请保全人通过虚假诉讼等方式恶意获取信息，侵害被保全人合法权益的，应当承担赔偿责任。对有上述妨害民事诉讼行为的申请保全人，人民法院可以依照民事诉讼法第一百一十一条的规定依法追究责任。第十五条人民法院在财产保全中采取查封、扣押、冻结措施时，需要有关单位协助办理登记手续的，有关单位应当在保全裁定书和协助通知书送达当日办理登记手续；有多个保全裁定书和协助通知书的应当按照送达的时间先后办理冻结手续，不能确定当日送达先后时间的，视为相同顺位的保全措施。第十六条财产保全裁定执行中，人民法院发现据以执行的裁定书内容与实际情况不符的，应当予以撤销或纠正。第十七条申请保全人申请续行保全的，应当在保全措施期限届满15日前向原作出财产保全裁定的人民法院提出申请。逾期申请或者不申请的，自行承担不能续行保全的法律后果。第十八条有下列情形之一的，首先采取保全措施的法院应当将保全财产移交已进入执行程序的另案轮候查封法院执行：（一）首先采取保全措施法院消极执行，超过三个月未对保全财产采取变价处分措施的；（二）债权人无正当理由，超过三个月未申请人民强制执行的。第十九条对符合本规定第十八条规定的案件，首先采取保全措施法院未主动移送的，另案轮候查封法院可以要求其移送。两地法院就移送保全财产发生争议的，可以逐级报请共同的上级法院指定该财产的执行法院。共同的上级法院可以根据保全财产的所在地、种类及各债权数额与保全财产价值之间的关系等案件具体情况，指定执行法院并限期处分保全财产。第二十条申请保全人对驳回申请保全裁定不服的，可以自裁定送达之日起五日内向作出裁定的人民法院申请复议一次。人民法院应当自收到复议申请后十日内审查。理由成立的，裁定撤销或改正并采取保全措施；理由不成立的，裁定驳回复议申请。第二十一条利害关系人认为保全裁定实施过程中的执行行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理。利害关系人对保全裁定不服，基于实体权利对保全财产提出足以排除查封、扣押、冻结异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查处理。第二十二条本规定自公布之日起施行。本规定施行前发布的司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。

案情：原告刘某的前妻因病多于10年前去世，留下15岁的女儿刘某某。1997年，经人介绍原告与李某某相识，李某有一子未成年，于是刘某与李某带着各自的子女重组家庭共同生活。2005年，原告因一起交通事故头部严重受伤，智力低下，生活不能自理。2009年，刘某家动迁，分得安置房二套，后来因房屋归属问题刘某某与李某发生矛盾。李某自此对刘某疏于照顾，于是刘某某代父亲起诉至法院，要求离婚。律师分析：根据刘某某所述及提供的证据情况，刘某应属于无民事行为能力人。民法通则规定，无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。李某作为配偶仍是刘某的监护人，因此刘某某没有资格作为刘某的法定代理人起诉离婚。婚姻法解释三规定，“无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为,其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系；变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的，人民法院应予受理。”因此，刘某某应首先申请变更自己为刘某的监护人，然后再提起离婚诉讼。最终法院受理了此案，经调解双方离婚。律师提醒：无民事行为能力人作为原告起诉离婚的案件，父母或成年子女只有在申请变更为监护人之后才可以代为提起诉讼。