桑学明

杨某（女）与王某系男女朋友关系，2008年7月间，王某向杨某借款8万元，称是和朋友做生意，借款当日王某向杨某出具借据一张，确认收到杨某借款8万元。不久后两人分手，随即杨某即向王某催要该借款，未果，杨某即委托本律师将王某起诉至法院。庭审中，王某辩称其未向本案原告借款，之所以向原告出具借据，是因为两人分手，而原告以不分手为要挟，要求其出具的，因此，原告是在被逼无奈之下做出的承诺，原告的该债权即不存在，也不合法。本律师在开庭前，即向委托人详细了解了案情，对被告可能的辩称，本律师请求做了详尽的准备，因此，当被告提出了上述答辩后，本律师即向法院提出了让本方证人出庭的要求，随后，在本方两位证人的陈诉中，均证明了原告和被告债权债务关系的存在与合法。最后，法院依法做出判决，完全支持了原告方的诉讼请求，委托人对本律师在处理案件中的技巧和细心表示钦佩，对案件结果表示满意

案情简介：2011年1月5日，*公司法定代表人王某，与**公司（以下均为简称）工作人员甘某，赵某签订一份借款协议，约定**公司向王某借款500万元，赵某承担连带还款责任，还约定了其他事项。到期后，**公司未按约定向王某支付借款和利息，无奈，委托本律师向**发了律师函无果，随后，本律师收*公司委托，向法院起诉，经本律师的努力，最终法院判决全部支持了我方的诉讼请求。以下是本律师在庭审中发表的代理词：（因案件较为复杂，此代理词为一部分）审判长，审判员：我收本案原告委托，担任其代理人，经过刚才的法庭调查，现依据事实和法律提出如下代理意见，请法庭依法采纳。王某与**公司及赵某签订的借款保证合同，系各方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，为有效合同。各方当事人均应按照合同的约定全面履行自己的权利和义务。本案诉讼中，**公司、赵某未提供借款合同证明**公司与诚品公司存在借款合同关系，**公司在与王某签订本案借款保证合同的当日出具委托书要求将借款500万元汇入吕某账户，王某于2011年1月7日从其个人账户分两笔将500万元汇入**公司指定人员吕某的账户，属履行本案借款合同的行为，**公司、赵某辩称本案借款合同未实际履行、不承担还款责任的抗辩理由，不应采信。王某请求**公司偿还借款500万元的诉讼请求，应以支持。对于原告请求利息182万元的诉讼请求，首先，借款保证合同约定借款合同到期，如不能按时偿还出借人的本息，从借款之日起，按人民银行贷款利率的四倍向出借人支付利息，**公司到期未能偿还借款，利息应自2011年1月7日起开始计算；其次，合同约定利率不违反《最高人民法院审理借贷案件的若干意见》民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同期同类贷款利率的四倍（包含利率本数）的规定，利息应按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算；再次，当事人可以处理自己的实体权利，原告请求利息182万元计算至2012年3月31日止，故利息计算至2012年3月31日止。关于原告请求律师费、调查费、交通费等费用2万元，即然合同中约定了律师费等费用由借款人承担，且原告提供了相关证据证明该费用实际发生及具体数额，对此部分请求，也应予支持。赵某个人作为借款合同的保证人，合同约定担保人承担连带保证责任，担保范围为合同项下借款本金、利息、违约金、逾期利息、罚息、诉讼费、律师费等以及出借人实现债权的费用，赵某应在保证范围内承担连带还款责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一、**公司应当于支付王某借款500万元及利息（利息按借款本金1000万元从2011年1月7日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至2012年3月31日止）；二、赵强对上述款项承担连带还款责任。请求法院依法做出判决，支持原告的诉讼请求原告委托代理人。桑学明律师

基本案情被告人王某与被害人赵某（女，殁年26岁）在山东省某市科技职业学院同学期间建立恋爱关系。2005年，王某毕业后参加工作，赵某考入山东省某市师范大学继续专升本学习。2007年赵某毕业后到江苏某市工作后，王某与赵某商议结婚事宜，因赵某家人不同意，赵某多次提出分手，但在王某的坚持下二人继续保持联系。2008年10月9日中午，王某在赵某的集体宿舍再次谈及婚恋问题，因赵某明确表示二人不可能在一起，王某感到绝望，愤而产生杀死赵某然后自杀的念头，即持赵某宿舍内的一把单刃尖刀，朝赵的颈部、胸腹部、背部连续捅刺，致其失血性休克死亡。次日8时30分许，王某服农药自杀未遂，被公安机关抓获归案。王某平时表现较好，归案后如实供述自己罪行，并与其亲属积极赔偿，但未与被害人亲属达成赔偿协议。王某亲属问题本律师当然其一审辩护人。裁判结果江苏省某市中级人民法院于2009年10月14日做出刑事判决，认定被告人王某犯故意杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身。宣判后，王某随即又委托本律师协助其提出上诉。省高级人民法院于2010年6月18日于以改判，以故意杀人罪改判被告人王某死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。王某及其家属对本律师的工作表示十分的感激。

案情：李某为从事经营挖掘机项目的一个体户，李某雇佣许某为其经营的挖掘机司机，2011年7月3日，许某在操作挖掘机过程中，不慎头部被挖掘机碰伤，经治疗，虽然无生命危险，但共花去医疗费20余万元，2011年12月14日许某向当地劳动局提出申请，要求认定为工伤。劳动局以李某的营业执照在事故发生前（即2011年7月3日）已被县工商局注销登记为由，对许某的申请做出不予受理的决定。许某不服，向法院提起行政诉讼，要求法院撤销劳动局的决定。那么，许某的因公受伤能被认定为工伤吗本律师认为，许某不能认定为工伤。本案中许某受伤是在企业营业执照被注销这个特定期间发生的，可以说把握好在企业营业执照被注销期间受到事故伤害应否认定为工伤是解决本案的关键。工伤保险条例66条规定，无营业执照或者未经依法登记，备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记，备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的直系亲属给以一次性赔偿，赔偿标准不得低于条例规定的工伤保险待遇。依据条例可以看出并未规定上述情形应当认定或者视为工伤。并且人力资源和社会保障部制定的并于2011年1月1日起实行的非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法第二条对此也做了明文规定，所称非法用工单位伤亡人员，是指在无营业执照或者未经依法登记，备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记，备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工。。。。。。。由上述行政法规，规章的规定不难理解许某的因公受伤发生在企业的特殊时期，是不能认定为工伤的，只能请求企业给予一次性赔偿，当然这个赔偿是与工伤的待遇大不相同的。

侵权责任法第58条规定患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律，行政法规规章以及其他诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病例资料；（三）伪造，篡改或者销毁病例资料。本律师认为应当从一下几方面来理解该规定：1，本条第一项规定的违反法律，法规，规章以及其他有关诊疗规范的规定，是医疗机构存在过错的表面证据，并且是一种很强的表面证据，因此，本条规定这种情形下推定存在过错。但医务人员有过错与违反法律，法规，规章以及诊疗规范的规定毕竟不是一个概念。例如，遇有抢救危机患者等特殊情况，医务人员可能采取不太规范的行为，但如果证明在当时情况下该行为是合理的，就可以认为医疗机构没有过错，但医疗机构有对此合理性承担举证责任。2，本条第二和第三项规定了医疗机构隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病例资料和伪造，篡改或者销毁病例资料。这两项情形，一方面反映了医疗机构的恶意，另一方面使患者难于取得与医疗纠纷有关的证据资料，这时再让患者举证已不合理。因此，推定医疗机构有过错。综上，作为法律的具体使用和维护者，我们不仅要熟悉和掌握法律的具体规定，更要充分理解和运用法律，更好的服务社会，维护委托人的合法权益。桑学明律师2013.年3月

在庭审中，本律师依据相关法律法规，向法庭提出了代理意见，简要如下：劳动法规定，劳动者享有获得劳动安全卫生保护的权利，上厕所是人的自然生理现象，任何用工单位或个人都应当为劳动者提供必要的劳动卫生条件，维护劳动者的基本权利。虽然上厕所与劳动者的工作内容无关，但这是人的必要的，合理的生理需要，与劳动者的正常工作密不可分，工伤认定部门片面的认为上厕所是个人生理需要的私事，与劳动法保护劳动者合法权利的基本原则相悖。工伤保险条例第16条规定，下列情形不属于工伤，1故意犯罪的；2醉酒或者吸毒的；3自残或者自杀的。其中列举的不应当认定为工伤的情形均是职工因自己的过错致残，致伤，死亡的，由于本案中没有证据证明武三友受伤是因自己的过错造成的。综上，工伤认定部门对武三友在工作区域，工作时间，非因本人过错造成的伤害不认定为工伤与上述法律法规精神向悖，请求法庭判决工伤认定部门对武三友的死亡做出重新认定。最后，法院经审理后，做出判决，采纳了本律师的观点，支持了我方的诉讼请求，本律师也圆满完成了代理工作。本案为桑律师亲自办理