谢国庆

郑XX雇工损害赔偿案代理词尊敬的审判长、审判员：湖南火龙联合律师事务所接受新田县法律援助中心的指派，安排律师谢国庆为郑XX雇工损害赔偿一案提供法律援助，我作为郑XX一案的法律援助代理人，作了必要的调查取证，出庭参加本案诉讼活动。通过参加法庭调查，我们对本案事实有了充分的了解。本代理人认为，原告受雇于被告的事实成立，被告应对原告的损害承担赔偿责任。下面根据事实和法律谈以下几点代理意见：一、原、被告之间是雇佣关系，被告是雇主被告在答辩状中称：“被答辩人虽然系在XX砖厂做事受的伤，但其受伤是陈X承包砖厂出炉事宜后，被答辩人受陈X雇佣在出炉过程中所受的伤”，“答辩人不是雇主，不应承担任何责任”。这种说法与法律和事实是相悖的。2010年2月26日（农历正月十三）原告到被告的砖厂，与被告联系出窑的事，后原告叫来了自己的外兄陈X，并委托陈X作代表与老板（即被告XX）于2010年2月27日签了一个出窑合同，主要约定了出窑的价格和发工资的时间，已形成事实上雇佣关系。原告与妻子陈女X加上陈X和他的妻子就一起在XX砖厂出窑。陈X只不过是作为代表，与被告商定有关劳务报酬的事宜，他们听命于被告的安排，服从于被告的管理，使用被告提供的劳动工具，完全受雇于被告，原告和陈X等人，都是被告的雇工。我们知道，雇佣是根据当事人的约定，一方于一定或不定的期限内接受雇佣人的指挥和安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇佣人接受受雇人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。雇佣关系有如下特点：1、雇员在雇主的控制下完成工作，雇主可以随时修正工作内容；2、雇员与雇主之间产生了一种人身依附关系，雇员按雇主的指示和要求，为雇主提供各种劳务。3、雇员利用雇主提供的生产条件、场所等，以雇主的名义从事劳动；4、雇员的劳务义务不能转移，必须亲自履行；5、雇员劳动所产生的成果一般归于雇主所有；6、雇佣关系中，有一个相当稳定的支付工资的周期，如按星期、按月支付工资，工资支付有一个相当于该行业的比较固定的标准。本案中，原告在被告的砖厂以出卖自己的体力为主要形式的劳务，由被告提供生产条件，劳动工具，在被告的安排控制下完成工作，每月的15—16日结算工钱，原告出窑的砖卖的钱由被告所有，这是典型的雇佣关系。被告是真正的雇主。二、被告应对原告的人身损害负赔偿的责任原告在被告的砖厂出窑时受伤后，被告用自己的私家小车与原告的家人一道把原告送到县中医院诊治，在原告的治疗过程中，被告先后支付了四万多元医疗费，这也体现了被告的良知和责任。但目前原告的仍处在治疗康复之中，原告及家人多次向被告追讨后续医疗费等，被告却以种种理由搪塞推脱，没有自始至终尽到自己的义务。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”被告应对原告在起诉书中所列费用承担责任。三、原告身处困境，生活艰难原告受伤后，为了治病，先后在新田、长沙等地住院282天，已花去医药费七万多元，除被告出了四万多元外，其余都是原告自筹。原告不但花光了家里的所有积蓄，而且四处借贷，债台高筑。原告上有年近70的老父亲需要赡养，下有两个十多岁在校读书的孩子需要抚育。原告本人失去劳动能力且大小便失禁，生活不能自理。妻子为了照顾原告无法外出打工，现在原告身上植入的钢板马上要取出，但现在已身无半文。家庭陷于极度困难的境地，原告认为被告出于人道主义的同情，也应给予到位的赔付。综上所述，原告受雇于被告在从事雇佣活动中受到伤害，被告应承担赔偿责任。以上代理意见请合议庭予以充分考虑。谢谢！湖南火龙联合律师事务所律师：谢国庆2011年3月18日

春节七天假期中，只有前三天是国家法定假日，后四天是双休日调休。初一至年初三期间加班，用人单位应按不低于劳动者本人日或小时工资的300%支付加班工资。2014年春节假期，法定假日为初一、初二、初三共计3天。也就是说，用人单位在这三天安排劳动者工作，应按不低于劳动者本人日或小时工资的300%支付加班工资。而初四至初七的4天，如果安排加班的话，可以给劳动者安排补休而不支付加班工资，如果不给补休，则应当按本人日或小时工资的200%支付加班工资。按规定，计算加班工资时，日工资等于月工资收入÷月计薪天数(21.75天)。法定节假日加班工资=月工资基数÷21.75天×300%×加班天数。休息日加班工资=月工资基数÷21.75天×200%×加班天数。

一个人在看守所呆多久按照法律规定，一个人能在看守所最多呆多久，实际上这个问题不好回答，你看了下面的内容就知道了。一、拘留：一般14天，最长37天；（第六十九条公安机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的三日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长一日至四日。对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至三十日。人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。）二、逮捕、侦查：一般2个月，最长7个月（第一百二十四条对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期限不得超过二个月。案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批准延长一个月。第一百二十五条因为特殊原因，在较长时间内不宜交付审判的特别重大复杂的案件，由最高人民检察院报请全国人民代表大会常务委员会批准延期审理。第一百二十六条下列案件在本法第一百二十四条规定的期限届满不能侦查终结的，经省、自治区、直辖市人民检察院批准或者决定，可以延长二个月：（一）交通十分不便的边远地区的重大复杂案件；（二）重大的犯罪集团案件；（三）流窜作案的重大复杂案件；（四）犯罪涉及面广，取证困难的重大复杂案件。第一百二十七条对犯罪嫌疑人可能判处十年有期徒刑以上刑罚，依照本法第一百二十六条规定延长期限届满，仍不能侦查终结的，经省、自治区、直辖市人民检察院批准或者决定，可以再延长二个月。第一百二十八条在侦查期间，发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自发现之日起依照本法第一百二十四条的规定重新计算侦查羁押期限。犯罪嫌疑人不讲真实姓名、住址，身份不明的，侦查羁押期限自查清其身份之日起计算，但是不得停止对其犯罪行为的侦查取证。对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉。）三、审查起诉：一般是1.5个月，最长2.5个月（第一百三十八条人民检察院对于公安机关移送起诉的案件，应当在一个月以内作出决定，重大、复杂的案件，可以延长半个月。人民检察院审查起诉的案件，改变管辖的，从改变后的人民检察院收到案件之日起计算审查起诉期限。第一百四十条人民检察院审查案件，可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料。人民检察院审查案件，对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查。对于补充侦查的案件，应当在一个月以内补充侦查完毕。补充侦查以二次为限。补充侦查完毕移送人民检察院后，人民检察院重新计算审查起诉期限。对于补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的，可以作出不起诉的决定。）四、法院一审：一般是1.5个月，最长2.5个月（不包括补充侦查和改变管辖）（第一百六十四条判决书应当由合议庭的组成人员和书记员署名，并且写明上诉的期限和上诉的法院。第一百六十五条在法庭审判过程中，遇有下列情形之一，影响审判进行的，可以延期审理：（一）需要通知新的证人到庭，调取新的物证，重新鉴定或者勘验的；（二）检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查，提出建议的；（三）由于当事人申请回避而不能进行审判的。第一百六十六条依照本法第一百六十五条第二项的规定延期审理的案件，人民检察院应当在一个月以内补充侦查完毕。第一百六十八条人民法院审理公诉案件，应当在受理后一个月以内宣判，至迟不得超过一个半月。有本法第一百二十六条规定情形之一的，经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定，可以再延长一个月。人民法院改变管辖的案件，从改变后的人民法院收到案件之日起计算审理期限。人民检察院补充侦查的案件，补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院重新计算审理期限。）五、法院二审：一般1.5个月，最长2.5个月。（第一百九十六条第二审人民法院受理上诉、抗诉案件，应当在一个月以内审结，至迟不得超过一个半月。有本法第一百二十六条规定情形之一的，经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者是决定，可以再延长一个月，但是最高人民法院受理的上诉、抗诉案件，由最高人民法院决定。）因此一般是7个月左右，最长近16个月（也许更长）。上述引用法律条文来自《刑事诉讼法》。

夫妻共同债务：民法中的债依据债务关系的当事人约定或者依据法定产生，享有权利的一方称为债权人，负有义务的一方称为债务人。按照债务承担，债分为按份之债和连带之债，夫妻关系存续期间的共同债务属于由夫妻承担连带责任的连带之债，也就是为夫妻双方共同生活所负的债务由夫妻共同来归还，即使在夫妻离婚后也由夫妻共同归还。根据《关于人民法院审理离婚时处理财产分割问题的若干具体意见》的规定，夫妻共同债务主要是这些：1、婚前一方借款购置的财产已转化为夫妻共同财产，为购置这些财产所负的债务；2、因日常生活所负的债务；3、因生产经营活动，经营收入用于家庭生活或配偶分享所负的债务；4、夫妻一方或者双方治病以及为负有法定义务的人治病所欠的债务；5、因抚养子女所负的债务；6、因赡养负有赡养义务的老人所负的债务；7、其他应当认定为夫妻共同债务的债务。解释：为付有法定义务的治病，主要指为夫妻双方的父母、因为年老、患病不能维持生活，而夫妻一方对其有有“扶养”义务的父或妻的兄姐，丧失父母的（外）孙子女。即使是妻子借款为自己的父母治病，而作为丈夫应当对这笔债务承担归还责任，而不因为岳父母不是亲父母为由不承担债务。抚养子女所负的债务，包括亲生子女、养子女、经过配偶同意生育的人工受精子女，有抚养关系的继子女，但不包括无抚养关系的继子女、一方的非婚生子女、一方和他人通奸所生的子女、一方擅自收养的“子女”。其他应当认定夫妻共同债务的一般是：经过夫妻双方同意的赠与、经过夫妻双方同意的支付对非法定抚养、赡养、扶养人的生活医疗费用所导致的债务。比如经过夫妻双方同意借款捐助一个没有抚养关系的孤儿等等，这种债务如果不经过夫妻双方同意，在离婚时候这笔债务由夫妻一方承担（但不得对抗善意的债权人）。婚姻关系存续期间，因此而继承获得的财产如果属于夫妻共同财产的，那么因为继承而产生的债务也属于夫妻共同债务，如果被继承人指明遗产只给予夫妻一方的，遗产属于夫妻个人财产，因继承产生的债务也属于夫妻个人债务。同理，因赠与、遗赠等也同上。个人债务：对债权人：夫妻在婚姻关系存续期间所欠的共同债务，一般情况下由夫妻双方共同偿还，即使夫妻离婚后对债务的偿还有约定比例，但是对债权人而言，他有权找夫妻任何一方要求归还债务。但是在以下两种情况下，债权人只能找债务人的夫妻一方归还，不能要求夫妻共同承担债务：1、债权人与债务人明确约定该项债务属于个人债务比如债权人和债务人的借款协议中明确约定由债务人一人单独承担债务履行责任的，视为债权人放弃要求债务人和其配偶共同偿还的权利。但是如果书面协议中的债务人的署名只有债务人一人，而协议中并没有明确约定债务人一人单独承担债务履行责任的，还是由债务人及其配偶共同承担债务。2、婚姻法第十九条第三项规定的情况。即：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”。第三人的这种明知应当是由债务人夫妇来举证。3、婚前个人债务由个人承担，除非债权人能够证明这笔债务是用于该夫妻的婚后生活的，比如证明借款用于夫妻共有房屋的购买、婚房的装修、婚礼的开支、夫妻共用的家用电器及贵重物品的购买、用于债务方配偶的疾病治疗、债务人夫妻婚后共同生活的日出支出等。夫妻内部：除了上述两种情况外，夫妻关系存续期间债务由夫妻共同偿还，但是在非债务的夫妻一方在对外承担了配偶的债务后，如果属于如下情况的，可以在已经离婚的等情况下要求配偶归还，也就是说夫妻双方内部如何进行债务分担。1、非债务方的夫或妻在夫妻双方可以在离婚协议，或者在夫妻财产协议中约定由各方承担各自的债务。2、根据《最高院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》的规定，以下情况下引起的债务由夫妻中的债务人独自承担：A、夫妻双方约定由个人负担的债务，但以逃避债务为目的的除外；B、未经夫妻协商一致，擅自资助与其没有抚养、赡养义务的亲朋所负的债务；C、一方未经对方同意，，独自筹资从事经济活动，而其收入也未用于共同生活所负的债务；D、一方都由其个人使用的不合理开支所负的债务，比如一方的吸毒、嫖娼、赌博、赠与、请客因此引起的债务。