薛展涛

【案情简介】陈某等6员工于1997年先后入职某印刷公司，每月底薪两千多到四千多不等。2008年开始，双方签订无固定期限劳动合同。自2013年下半年开始，公司经常拖欠员工工资。陈某等6员工打算离职，在咨询弘涛律师团队律师后，于2014年2月14日，以公司拖欠劳动报酬为由，被迫通知公司解除劳动关系，并要求公司须在3天内协助办理工作交接且结清工资和经济补偿金。在陈某等6员工被迫通知解除劳动关系后，公司仅发放了他们2013年12月工资，但未发放2014年1月及2月工资且未支付解除劳动关系经济补偿金。2014年2月17日，陈某与其他工友一同前往所在社区劳动部门投诉，劳动部门与公司电话调解无果后，建议陈某等人依法申请劳动仲裁裁决。2014年2月18日，薛展涛律师代理陈某等6人分别依法申请劳动仲裁，要求公司支付拖欠工资及经济补偿金合计481276元。【庭审结果】2014年3月18日，深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会以陈某陈某等6员工离职时公司已经足额支付陈某工资、公司无拖欠工资行为为由作出深龙劳人仲（龙岗）案【2014】63号仲裁裁决：驳回原告的全部仲裁请求。陈某陈某等6员工不服仲裁裁决，向龙岗区人民法院提起诉讼，要求法院判决公司支付拖欠工资及经济补偿金。2014年4月29日，一审法院以同样理由作出（2014）深龙法地民初字第380号民事判决：驳回陈某等6员工的全部诉讼请求。陈某陈某等6员工不服一审判决，向深圳市中级人民法院上诉。二审法院重新审查案件事实，最终判决支持陈某等6员工工资及经济补偿金合计人民币397066元。后来法院通过强制执行拍卖了印刷公司的机器设备，陈某等6员工的执行款全部到位。【评析】本案劳动者陈某因公司违法拖欠工资，依法要求公司支付拖欠工资以及经济补偿金。案件虽然因用人单位的问题历经多个程序，但在律师帮助下，劳动者的主张最终依法得到了支持。该案是员工坚持不懈维权终获成功的典型案例。《劳动合同法》第三十八条规定了用人单位过错，劳动者可以解除劳动合同的情形。本案属其中“用人单位未及时足额支付劳动报酬”情形。同时，该法第四十六条规定，上述劳动者因用人单位过错被迫解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。另外，《深圳市员工工资支付条例》第十二条规定“用人单位因故不能在约定的工资支付日支付工资的，可以延长五日；因生产经营困难，需延长五日以上的，应当征得本单位工会或者员工本人书面同意，但最长不得超过十五日。”此法条规定给予经营困难的用人单位支付员工工资5至15天的延缓期，但超过5天，需要征得员工本人书面同意才可。所以，用人单位正常情况下应当依照劳动合同约定支付时间支付劳动者报酬，在确实经营困难时必须按照法律规定程序支付，并且不能超过法律给予的延缓期。否则，不仅要支付拖欠工资，还要加付赔偿金以及经济补偿金。

【案情简介】2013年3月11日下午，杨某某受雇驾驶粤B/A50*N号小型普通客车载货沿坪山新区坪山金山路由南往东方向行驶至建设路口时，与林某某发生碰撞，导致林某某抢救无效死亡。2013年5月13日，深圳市公安局交通警察支队坪山大队出具《道路交通事故证明》，认定此交通事故成因无法查清。戴某某系杨某某雇主，同时也是涉案客车车主，已向某财产保险股份有限公司深圳分公司购买了交强险及商业保险，商业第三者责任保险赔偿限额为500000元。上述交通事故发生在保险期内。弘涛律师团队薛展涛律师代理林某等7人向法院诉求判令杨某某、戴某某、某财产保险股份有限公司深圳分公司赔偿抢救医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费、住宿费、误工费等款项共计987511.1元。【庭审结果】2013年9月24日，在法院主持调解下，林某等7人与杨某某、戴某某、某财产保险股份有限公司深圳分公司达成调解协议：保险公司一次性支付605000元，杨某某、戴某某支付63000元。【评析】本案争议焦点为机动车和非机动车在此交通事故中各自有无过错、过错程度和死亡赔偿金及被抚养人生活费是否应当参照城镇标准计算。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于﹤道路交通安全法﹥施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》中第20条规定，根据当事人提供的证据难以认定交通事故责任或当事人的过错的，人民法院可按如下规则确定当事人的民事责任：（1）机动车与机动车发生交通事故的，由事故各方承担同等民事责任；（2）机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故的，由机动车方承担全部民事责任；（3）非机动车之间、非机动车与行人之间发生交通事故的，由事故各方承担同等民事责任。本案在法院基于案件证据事实，主持双方达成了较为合理的赔偿方式。当交警部门对本案事故责任无法认定时，参照《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于﹤道路交通安全法﹥施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第20条第（二）项的规定，根据当事人提供的证据难于认定交通事故责任或当事人的过错的，人民法院可按如下规则确定当事人的民事责任：机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故的，由机动车方承担全部民事责任。受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待。《深圳市中级人民法院关于道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引》第十二条规定了户口在农村的受害人赔偿数额按城镇居民标准需同时满足两个条件：一、发生交通事故时已在城镇居住一年以上；二、主要收入来源地为城镇的。本法第十三条及第十四条分别明确规定了当事人为证明上述两个条件需要提供的相应证据。在交通事故发生后，受害人或其家属需要积极搜集、整理相关证据，为诉讼做准备。同时，根据《深圳市中级人民法院关于道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引》第十五条规定，被扶养人生活费，应当按照受害人身份状况，适用城镇居民或农村居民标准计算。因此，本案受害人林某某的被扶养人生活费也是按城镇标准计算。附录相关法律法规：1、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。2、《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于﹤道路交通安全法﹥施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》20、根据当事人提供的证据难以认定交通事故责任或当事人的过错的，人民法院可按如下规则确定当事人的民事责任：（1）机动车与机动车发生交通事故的，由事故各方承担同等民事责任；（2）机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故的，由机动车方承担全部民事责任。（3）非机动车之间、非机动车与行人之间发生交通事故的，由事故各方承担同等民事责任。3、《深圳市中级人民法院关于道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引》十二、受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上，且主要收入来源地为城镇的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准。受害人为未成年人，如其系农村居民或未进行户籍登记的，在事故发生时已在城镇居住一年以上者，应按城镇居民标准计算赔偿数额。十三、当事人提供下列证据之一的，可以认为交通事故受害人在发生交通事故时已在城镇居住一年以上：（一）事故发生时在城镇已经居住一年以上的身份证件；（二）居住地公安机关出具的书面证明；（三）居住地居民委员会出具书面证明且有相应房屋租赁手续证明材料的；（四）其他可以证明受害人已在城镇居住一年以上的证据。十四、当事人提供下列证据之一的，可以认为交通事故受害人在发生交通事故时主要收入来源地为城镇：（一）与城镇用人单位签订的劳动合同及工资领取证明文件；（二）受害人在事故发生时在城镇连续缴纳社保一年以上的；（三）受害人在城镇从事合法经营的登记文件及相应的纳税证明文件；（四）受害人依法取得孳息且足以维持本人生活的证明文件；（五）受害人有数额稳定的存款交易记录；（六）其他可以证明受害人主要收入来源地为城镇的证据。十五、被扶养人生活费，应当按照受害人身份状况，适用城镇居民或农村居民标准计算。计算被扶养人生活费，需要确定被扶养人年龄的，以道路交通事故发生时为起算点。计算受害人其他损失，需要确定受害人年龄的，以道路交通事故发生时为起算点。

【案情简介】2014年4月27日，郑某某在监护人不知情情况下，与其10岁的哥哥独自前往南山购物中心玩耍，郑某某乘坐购物中心自动扶手电梯下商场时，顽皮攀弄扶手，因重心不稳，不慎被电梯惯性瞬间从四楼带坠至一楼地面，造成颅内严重出血及全身骨折。2014年11月，经广东众合司法鉴定所鉴定，郑某某的伤残等级为壹个壹级、壹个玖级、壹个拾级。因与某有限公司、某有限公司南山购物中心关于郑某某发生此事故赔偿问题协商无果，弘涛律师团队薛展涛律师代理郑某某作为原告将两公司告上法庭。【庭审结果】法庭主要就两被告在此事故中是否应当承担责任，以及承担多大责任进行审理。法院认为，两被告作为超市经营者，对于超市内消费者的人身安全负有合理限度范围内的安全保障义务，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使消费者遭受人身损害，承担相应的赔偿责任。虽然涉案自动扶手电梯质量检验合格，维修、保养、检验正常，但被告在涉案自动扶手电梯入口处未按国家规定粘贴有关未成年人乘坐扶梯须由成年人看护和照顾的明显警示标志图案和文字说明。同时，被告也违反了《深圳经济特区特种设备安全条例》第二十四条第（五）项关于“电梯使用单位应当保持在用电梯处于安全、适宜运行的状态，制止不规范的乘梯行为”的规定。另外，我方当事人的监护人对未成年人照顾疏忽，违反了法定监护义务，致使未成年人受伤。法庭结合实际情况，最终判决被告对原告损失承担40%的赔偿责任。后来双方经过协商，原告获得近百万元的赔偿。【评析】依据《侵权责任法》第三十七条规定“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”超市经营者应对超市内消费者的人身安全负有合理限度范围内的安全保障义务。超市电梯是未成年事故高发地点，超市更应该尽合理保护消费者义务，在电梯显眼处粘贴明显警示标志图案和文字说明，同时要保持在用电梯处于安全、适宜运行的状态，制止不规范的乘梯行为。而未成年人监护人更应该履行法定监护义务，制止未成年人单独外出进入公共场所。只有双方都严格履行应尽义务，这样才能避免悲剧的发生。

一．劳动者解除劳动合同，用人单位需支付经济补偿金的情形：1.用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；2.用人单位未及时足额支付劳动报酬的；3.用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；4.用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；5.因《劳动合同法》第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的，包括：(1）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（3）用人单位违反法律、行政法规强制性规定的。6.用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；7.用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。8.法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。二．用人单位解除劳动合同，需支付经济补偿金的情形：（一）用人单位依照《劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（是由用人单位提出）（二）用人单位依照《劳动合同法》第四十条规定解除劳动合同的（即“预告解除”，需提前30天书面通知或者额外支付一个月工资后解除劳动合同。）1.劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；2.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；3.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。（三）用人单位依照《劳动合同法》第四十一条第一款规定解除劳动合同的；1.依照企业破产法规定进行重整的；2.生产经营发生严重困难的；3.企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；4.其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。（四）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定，即劳动合同期满终止固定期限劳动合同的；（五）以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。（六）依照《劳动合同法》第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；即1.用人单位被依法宣告破产的；2.用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。比如，《劳动合同法实施条例》第六条：“……劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”

2012年2月1日，深圳市委政法委、深圳市中级人民法院、深圳市人民检察院、深圳市公安局、深圳市司法局、深圳海关缉私局六家单位联合发布《关于印发的通知》（以下简称《规定》），就我市律师会见事宜做出规定。《规定》进一步实现了与律师法的衔接，其中“我市律师会见犯罪嫌疑人、被告人可直接向看守所申请，不需再经侦查机关批准”以及“对无故不派员到场以及超过规定时间派员的，看守所可以自行安排律师会见”等规定成为最大亮点。“会见难”问题是律师界困扰并关注的议题。两年来，七届律协以维权作为协会工作第一要务，先后组织走访市政法委、市政府相关部门，律师界党代表、人大代表、政协委员也通过提案议案等方式，反映我市律师“会见难”的问题，合理表达律师执业诉求，力促律师执业环境的改善。深圳市司法局局党委、领导高度重视，鼎力支持此项工作，通过多方奔走协调，为破解“会见难”难题画上了圆满的句号。此次《规定》的出台，标志着长期困扰我市律师“会见难”的问题取得重大突破，必将显著改善我市刑事专业律师执业环境。市律协将高度关注即将修改通过的刑事诉讼法的有关规定，及时应对，不遗余力继续推进保障我市律师执业权利的各项工作。

第四章证据第四十条一定情况下的举证责任转移人民法院在审理涉及家庭暴力的婚姻案件时，应当根据此类案件的特点和规律，合理分配举证责任。对于家庭暴力行为的事实认定，应当适用民事诉讼的优势证据标准，根据逻辑推理、经验法则做出判断，避免采用刑事诉讼的证明标准。原告提供证据证明受侵害事实及伤害后果并指认系被告所为的，举证责任转移至被告。被告虽否认侵害由其所为但无反证的，可以推定被告为加害人，认定家庭暴力的存在。第四十一条一般情况下，受害人陈述的可信度高于加害人在案件审理过程中，双方当事人可能对于是否存在家庭暴力有截然不同的说法。加害人往往否认或淡化暴力行为的严重性，受害人则可能淡化自己挨打的事实。但一般情况下，受害人陈述的可信度高于加害人。因为很少有人愿意ð着被人耻笑的风险，捏造自己被配偶殴打、凌辱的事实。第四十二条加害人的悔过、保证加害人在诉讼前做出的口头、书面悔过或保证，可以作为加害人实施家庭暴力的证据。加害人在诉讼期间因其加害行为而对受害人做出的口头、书面道歉或不再施暴的保证，如无其它实质性的、具体的悔过行动，不应当被认为是真心悔改，也不应当被认为是真正放弃暴力沟通方式的表现，而应当被认为是继续控制受害人的另一有效手段，因此不应作为加害人悔改，或双方感情尚δ破裂的证据。家庭暴力加害人同时伴有赌博、酗酒、吸毒等恶习，之前做出的口头、书面悔过或保证可以视为其不思悔改的重要证据。加害人的口头、书面道歉或保证应记¼在案。第四十三条δ成年子女的证言家庭暴力具有隐蔽性。家庭暴力发生时，除了双方当事人和其子女之外，一般无外人在场。因此，子女通常是父母家庭暴力Ψ一的证人。其证言可以视为认定家庭暴力的重要证据。借鉴德国、日本以及我国台湾的立法例，具备相应的观察能力、记忆能力和表达能力的2周岁以上的δ成年子女提供与其年龄、智力和精神状况相当的证言，一般应当认定其证据效力。法院判断子女证言的证明力大小时，应当考虑到其有可能受到一方或双方当事人的不当影响，同时应当采取措施最大限度地减少作证可能给δ成年子女带来的伤害。第四十四条专家辅助人人民法院可以依据当事人申请或者依职权聘请相关专家出庭，解释包括受虐配偶综合症在内的家庭暴力的特点和规律。专家辅助人必要时接受审判人员、双方当事人的询问和质疑。专家辅助人的意见，可以作为裁判的重要参考。目前司法界以及社会上普遍对家庭暴力领域中的专门问题了解程度不够。这直接影响了科学技术知识在办理此类案件中所起的积极作用。有条件的人民法院或者法院内部的相关审判庭，可以建立一个相关专业机构或专家的名单、联络办法，并事先作好沟通，鼓励其积极参与司法活动。第四十五条专家辅助人资格的审查与认定专家辅助人可以是社会认可的家庭暴力问题研究专家、临床心理学家、精神病学家、社会学家或社会工作者、一线警察、庇护所一线工作人员。他们一般应当有一年以上的直接接触家庭暴力受害人(不包括本案受害人)的研究或工作经历。人民法院审查专家辅助人的资格时，应当首先审查其理论联系实践的能力和经验，而后审查其之前的出庭经历和获得的相关评价。第四十六条专家辅助人的报酬专家辅助人出庭所需费用，由申请人承担。第四十七条专家评估报告法院可以依据当事人的申请，聘请有性别平等意识的家庭暴力问题专家、青少年问题专家、临床心理学家、精神科专家、社会学家等依据“家庭暴力对δ成年人的负面影响”问题清单中的内容，对家庭暴力对δ成年人造成的负面影响进行评估，并形成评估报告，以此作为法院判决子女抚养权归属的参考。评估报告的内容包括家庭暴力的负面影响是否给δ成年人造成心理创伤及严重程度、目前的症状、过去的成长经历，以及父母或者直接抚养者对δ成年人的经历和症状所持的态度。第四十八条国家机关、社会团体和组织相关的记¼与证明家庭暴力受害人在提起诉讼之前曾向公安机关、人民调解组织、妇联组织、庇护所、村委会等国家机关、社会团体和组织投诉，要求庇护、接受调解的，或者家庭暴力受害人曾寻求过医学治疗、心理咨询或治疗的，上述机构提供的¼音或文字记载，及出具的书面证词、诊断或相关书证，内容符合证据材料要求的，经人民法院审查后认为真实可靠的，可以作为认定家庭暴力发生的重要证据。被告人否认但又无法举出反证，且无其他证据佐证的，人民法院可以推定其为加害人。第四十九条公安机关的接警或出警记¼人民法院在认定家庭暴力事实时，应当将公安机关的接警和出警记¼作为重要的证据。接警或出警记¼载明施暴人、受害人的，人民法院可以据此认定家庭暴力事实存在。出警记¼记载了暴力行为、现场描述、双方当事人情绪、第三方在场(包括δ成年子女)等事项的，人民法院应当综合各种因素，查明事实，做出判断。报警或出警记¼仅记载“家务纠纷、已经处理"等含糊内容的，人民法院可以根据需要或当事人的申请，通知处理该事件的警察出庭作证。第五十条互殴情况下对施暴人的认定夫妻互殴情况下，人民法院应当综合以下因素正确判断是否存在家庭暴力：1．双方的体能和身高等身体状况；2．双方互殴的原因，如：一方先动手，另一方自卫：或一方先动手，另一方随手抄起身边的物品反击；3．双方对事件经过的陈述；4．伤害情形和严重程度对比，如：一方掐住相对方的脖子，相对方挣扎中抓伤对方的皮肤；5．双方或一方之前曾有过施暴行为等。第五十一条人民法院调取、收集相关证据当事人可以申请人民法院调取、收集以下因客观原因不能自行收集的证据：1．当事人之外的第三人持有的证据；2．由于加害人对家庭财产的控制，受害人不能收集到的与家庭财产数量以及加害人隐匿、转移家庭财产行为有关的证据；3．愿意作证但拒绝出庭的证人的证言。经审查确需由人民法院取证的，人民法院可以直接取证，也可以应当事人或其代理人申请签发调查令，由其代理人到相关部门取证。第五十二条非语言信息对案件事实判断的重要性人的思想控制其外在行为，人的行为反映其思想。心理学研究发现，在人际沟通中，人的非语言动作所传达的信息超过65％，而语言所传达的信息低于35％。很多时候，非语言动作所传达的信息的准确性要远远超过语言所传达的信息的准确性。因此，在审理涉及家庭暴力的离婚案件中，法官应当十分注意观察双方当事人在法庭上的言行举止，特别是双方的语音、语调、眼神、表情、肢体语言等，以便对事实做出正确判断。