贺洪雷

案情：李某（男）起诉与齐某离婚，抚养儿子。齐某同意离婚，但要求抚养儿子，理由是儿子有病未愈，虽已近3周岁，仍未断奶。而李某有肝炎病史，且常年在外打工。在宣判前，李某意识到了自己可能败诉，遂于2009年8月31日向法院申请撤回起诉。接到李某的撤诉申请后，法院裁定不准李某撤诉，并当即宣判。争议：对于准许不准许李某撤诉，有两种意见。一种意见认为，应当准许李某撤诉，因为原告李某作为民事权利和诉讼权利的主人，可以以主张的方式行使权利，也可以以不主张的方式放弃权利。所以撤诉是原告处分自己诉讼权利的体现。只有在违反法律规定的情形下才可以不准原告撤诉，除此之外都应当准许原告撤诉，否则，就是妨害原告行使诉权。而另一种意见则认为，不应准许原告撤诉，理由是被告已经同意离婚，原告撤诉损害了被告的权益。笔者持后一种意见。评析：《民事诉讼法》第一百三十一条规定：“宣判前原告申请撤诉的，是否准许由人民法院裁定。”由此可见，我国立法对当事人诉讼权利的行使，是与国家干预原则相结合的，而不是由当事人任意决定的。人民法院根据案件情况可以裁定准予撤诉，也可以裁定不准予撤诉。人民法院行使该裁决权时的判断标准是什么？法律没有明确规定，但根据立法精神，及学界意见，笔者认为以是否损害国家的、社会的、集体的利益或者他人的权益，以及不侵犯或者影响到被告合法行使诉讼权利为前提。损害国家的、社会的、集体的利益一般情况下较好界定，那就是是否违法？但怎样界定侵犯或者影响到被告合法行使诉讼权利呢？或者说为什么要考虑侵犯或者影响到被告合法行使诉讼权利呢？这是因为被告也需要得到法律的同等保护。原告申请撤诉，不仅是对自己诉讼权利的处分，还将影响到被告的权利。被告被迫应诉，不得不花钱请律师，不得不花费人力、财力和时间去调查取证、应诉和开庭。所有这些损失，被告都将在胜诉时获得补偿。在某些特殊案件中，因其成为被告而受损的名誉也会得到恢复。如果原告撤诉了，被告则失去了在诉讼中胜诉的机会，会产生极度的不平衡心理。因此，当原告撤诉可能会损害被告的权益时，从平等地行使诉讼权利的原则出发，笔者认为，如果准予原告撤诉，应以征得被告的同意为必要条件。这样不仅可以保护被告的合法权益，而且也可杜绝轻率起诉事件的发生，减少诉累。为此，河北省高级人民法院曾明确规定，民事案件适用普通程序已经开庭审理且合议庭已经形成评议意见或适用简易程序裁判文书已经制作完毕只待宣判送达的、原告申请撤诉损害国家、集体或者他人合法权益的、原告滥行诉权或以败坏他人声誉为目的恶意诉讼的，法院可不准许撤诉。司法实践中也不乏这样的案例。如2004年6月，山东省平度市人民法院受理的一起离婚案。法院以原告王某在诉讼过程中有隐瞒夫妻共同财产的过错行为，而被告同意与原告离婚，如允许原告撤诉，不利于保护被告的合法权益，有违公平原则为由，裁定不准原告撤诉。就本案来说，李某通过开庭审理，知道了自己的举证不足，为避免承担不利的法律后果而申请撤诉，显然是故意规避证据规则。李某撤诉的目的不是和好，而是通过撤诉的方式，达到补充证据的、抚养儿子的目的。由于被告齐某已同意离婚，说明双方感情已经破裂，无法继续共同生活。如果准许李某为补充证据而撤诉，不仅不符合立法主旨，还使双方当事人增加了诉讼负担，又浪费了司法资源。况且撤诉以后，即使李某不再次起诉，齐某也会提起诉讼。所以，法院应当裁定不准原告撤诉。

郭某与李某调解离婚案例摘要：双方都是五十年代人，感情早已破裂，夫妻关系名存死亡多年，为了不影响孩子，男方一直忍受。现孩子已成家，男方起诉离婚。笔者代理原告男方，当庭调解离婚。郭某和李某双方经人介绍认识，认识三个月后于1985年登记结婚，婚后感情一般，结婚两年后双方经常因家庭琐事吵闹，感情也不好了。1986年10月22日生一女孩叫王丽，现已成家。1998年双方做生意，原告一次出发晚上十二点多钟回到家时，发现被告和一个陌生男人在自家屋里，门也从里面销上了，自来水淌了一地，原告出发那几天被告把孩子也送到了娘家，原告当时如五雷轰顶，心都凉透了，从这件事后感情越来越差。原告提出和被告离婚，被告不同意，从那以后，两人虽在一块，但心越来越疏远了。2001年生意就停止了，各人拿各人工资，双方越来越冷漠。家里所有的开支都是原告支付的，孩子上学费用、生活费用也是原告支付的。2005年双方感情进一步恶化，有一次原告肚子疼的厉害，一个人去医院做的手术，住了两个星期的院，被告一次也没去看望，相互关心也没有。2008年原告因忙孩子上学的事体力透支，身体虚弱，有一天夜里原告摔倒在家的侧所里，在侧所里睡了一夜，第二天早晨才醒来，发现额头上起了一个大紫包，有鸡蛋大小。原告和被告说了后，被告很随意的点了点头，就上班去了，一句安慰的话也没有，原告的心彻底凉透了，心里很难受。从那以后，原告和被告分居了，2011年4月1日原告从家里搬出去租房居住，现在双方感情已经完全破裂，起诉离婚。笔者提出以下代理意见，请法庭在判决时予以充分考虑：一、本案原告与被告感情确已破裂，无和好可能，应准予离婚。双方经人介绍认识，认识后草率登记结婚，没有感情基础。婚后感情一般，结婚两年后双方经常因家庭琐事吵闹。1998年原告发现被告有第三者，从这以后双方感情越来越差，心越来越疏远。2001年双方各人拿各人工资，感情更冷漠了。家里所有的开支都是原告支付的，孩子上学费用、生活费用也是原告支付的。2005年双方感情进一步恶化，原告生病住院，被告也不去看望。2008年原告摔倒在家的侧所里，在侧所里昏睡了一夜，被告一句安慰的话也没有，双方感情开始破裂。从那以后，双方开始分居，现在双方感情已经完全破裂，无和好可能。二、原告结婚前购买了单位福利房，该房产属于原告婚前个人财产，被告无权分割。原告2010年购买丰田汽车一辆，该车一直由原告使用，属于原告个人专用财产，应归原告所有。综上所述夫妻感情已经完全破裂，应准予离婚。笔者代理原告已在调解方面做了允分准备，最后法院调解结案，维护了原告的合法权益，原告也摆脱了婚姻的枷锁，调解结案也有利于社会和谐稳定。注：婚姻案件第一次起诉离婚，如没有感情破裂的允分证据，如调解不好，法院一般判决不离。律师代理原告，应从调解方面下功夫，争取调解结案，维护当事人的合法权益。

王某与张某成功离婚案摘要：双方都是80后，婚龄1年。因感情不和起诉离婚。笔者代理原告，当庭调解离婚。王某与高某双方经人介绍认识，2010年4月11日登记结婚，2010年6月1日举行结婚仪式。原告听力不好，社会认知能力差一些，在瞒着原告家人的情况下，偷偷领了结婚证。双方婚前没有感情基础，草率结婚，婚后未建立起感情。婚后双方经常因家庭琐事吵闹，被告还时常殴打原告，原告身上多处受伤，被告把租的房子玻璃都砸碎了，结婚证也撕了，双方感情很不好。婚后被告仲秋节、春节也未给原告娘家送节礼。2010年11月份原告父亲住院期间，被告11月12日上午在原告娘家殴打原告，原告头上起了一个大包，原告96岁的爷爷被吓得在沙发上躺了十几天。原告在娘家被打之后，一直在娘家居住，至到现在，被告一次也没来看过。现在双方感情已经完全破裂，无和好可能，起诉离婚。笔者提出以下代理意见：一、本案原告与被告感情确已破裂，无和好可能，应准予离婚。双方经人介绍认识，认识后原告在被告的哄骗下草率结婚，没有感情基础。婚后未建立起感情，双方经常因家庭琐事吵闹。被告还时常殴打原告，原告身上多处受伤，被告还在家里乱打乱砸，撕烂结婚证，过节被告也不去原告娘家看望老人。双方感情很不好。原告父亲住院期间，被告还在原告娘家殴打原告，致使原告受伤，原告96岁高龄的爷爷也被当时场景吓坏了。原告在娘家被打之后，原告才告诉家人她经常挨打，自那以后，原告一直在娘家居住，双方分居已尽半年，被告一次也没来看过。被告还发短信用非常恶毒的语言辱骂原告，从短信内容也看出被告同意离婚。现在双方感情已经完全破裂，无和好可能，为结束这已死亡的婚姻，特向贵院起诉离婚。二、原告不应返还彩礼，婚前嫁妆应归原告所有，婚后财产依法分割。被告具有过错，应少分财产。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）明确规定只有三种情况才可以请求返还按照习俗给付的彩礼：（一）双方未办理结婚登记手续的；（二）双方办理结婚登记手续但未共同生活的；（三）婚前给付并导致给付人生活困难的。本案不符合上述任何一种情形，因此原告不应返还彩礼。《婚姻法》第四十六条第（三）项规定因实施家庭暴力导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。综上所述夫妻感情已经完全破裂，应准予离婚，共有财产依法分割。笔者代理原告已在调解方面做了允分准备，最后法院调解结案，维护了原告的合法权益，原告也摆脱了婚姻的枷锁，调解结案也有利于社会和谐稳定。注：婚姻案件第一次起诉离婚，如没有感情破裂的允分证据，如调解不好，法院一般判决不离。律师代理原告，应从调解方面下功夫，争取调解结案，维护当事人的合法权益。

李某某职务侵占未予追究案例案情简述：李某某供职于中山某灯饰有限公司，任某部门主管。该公司后由于经营不善，导致巨额投资无法收回，投资人撤资走人。在清理债权债务这个过程中，李某某将公司名下一部奥迪车过户至自己名下，后又转让他人。其后，李某某也离职而去。2011年上半年，李某某接到当地派出所电话，要求其至派出所配合调查，说是中山某灯饰有限公司控告其职务侵占，侵占的就是那部公司名下的奥迪车。李某某觉得自己很冤枉，认为公司法人及主要控股方，在公司清算过程中，明确口头答应以该车作价抵偿所欠他的工资报酬。为此，公司才出具相关手续给他，由他办理该车过户至自己名下的手续。李某某手中至今仍有公司出具给他的欠条，声明欠其工资报酬X万元等。案件处理及结果：在此情况下，李某某找到我。了解案情后，我认为李某某不构成职务侵占罪，需要就此与警方交涉。而后，在接受李某某委托后，本律师又仔细研究分析了该案存在的可能情况，仍认为该案不构成犯罪。据此，本律师不仅向当地警方特快专递一份律师函，将我的观点详细阐述，当面与警方沟通意见。最终，该案未能被立案，李某某也消除了心中的担忧、恐惧。以下是该案的律师函，律师函中山市XXX公安局：广东XX律师事务所接受李某某委托，指派XXXX任其代理律师。接受委托后，通过向李某某本人了解情况、李某某提供的证据《承诺书》及《二手车销售统一发票》，根据李某某对车过户流程的陈述（该陈述可通过核实车管所留存的过户手续予以印证），依照我国现有法律规定及相关司法解释，就贵单位致函李某某有关事宜，特发此函，与贵单位商榷。一、事件概况2010年8月左右，中山某灯饰有限公司出现严重的经营困难，公司老总林某某和副总陈某某相继弃离公司不归。时任公司行政人事部经理的李某某，持盖有公司公章和法人章的授权委托书（授权李某某办理奥迪车过户手续，详细授权内容见车管所留存的授权委托书），将该车过户至熊某名下，其后又从单松名下过户至其本人名下。贵单位函告李某某之前（具体时间不详），李某某已将该车又转让给他人（不详，转让价不详）。本所接受委托后，李某某向代理人提供《承诺书》及《二手车销售统一发票》，复印件已提交给贵单位。《承诺书》记载的内容，从形式上可以证明公司承认与李某某之间存在债权债务关系，并自愿以该车抵偿债务。但根据李某某陈述，公司虽欠有债务，但没有达到承诺书上所说的数额。二、李某某的行为是否构成职务侵占罪根据贵单位的函件，本案被侵占的对象是鲁xxxxx号本田雅阁车。根据李某某的口述，结合《承诺书》及车管所留存的过户手续，该车是公司基于《承诺书》，为兑现对李某某的承诺，向李某某出具授权委托书，委托其办理过户手续。该承诺书既有公章又有法人章，据李某某本人陈述，公章是其本人加盖，而法人章则是由陈某某当着严的面亲手所盖；承诺书内容也是与陈某某协商确定的（授权委托书及其加盖法人章、公章的情形同承诺书）。另外，根据我们对公司法人章保管使用情况的了解，公司法人章是林某某授权给陈某某所保管、使用。法人章就是公司法定代表人的个人签章，用以代替签名，与本人签名具有同等的法律效力。通常情况下，法人章不会轻易交由他人保管，就如一个人不会轻易给别人签名，是一样的道理。据此我们可以认为，作为一个从事多年公司管理的企业上层领导者，完全清楚随意将法人章交由他人保管、使用所产生的法律后果，陈某某同样也不会轻易将法人章交由他人保管、使用，又怎会将法人章同时交由两个人保管、使用？再者，即使你陈某某临阵脱逃，又有什么必要非要将法人章交给李某某保管使用？结合公司委托李某某办理过户手续的授权委托书，李某某将车辆过户至自己名下的行为，是经公司认可、授权的行为，是公司用以抵偿所欠李某某的债务，不存在非法占有，而是财产所有权的合法转移。因此，李某某不具备非法占有公司财物的主观恶意。至于陈某某事后否认法人章为其所盖、对此不知情，应由陈某某举证证明，而不能仅凭其口述认定。毕竟事关刑事追究，对于陈某某口头否认的可信性，须慎之又慎，要结合其他证据加以审查，以免无辜的人受到刑事追究。至于承诺书中为何承诺欠李某某约六十万元的债务，我们认为属于公司内部的关系，如果公司对此有异议，应当通过民事诉讼途径解决，申请撤销该承诺书。通过以上分析，我们认为两者之间属于民事纠纷。《承诺书》、车辆过户手续证明，九州公司与李某某之间存在债权债务关系，除非有相反的证据予以推翻，否则就应当认可上述法律文书的法律效力。以上意见，请贵单位参考。

XXXXXXXXXX有限公司员工违纪检讨书尊敬的公司领导：本人（身份证号）因年月日违反了公司《员工手册》第条规定的（写清具体规定），导致（写清造成的后果）现本人承认错误并检讨如下：我对于这次犯的错误感到很惭愧，我不应该违反公司规章制度，我已深刻认识到了自己的错误，也希望各位同事也要引以为戒，认真遵守公司的各项规章制度，做一个遵纪守法的好员工。我恳请领导可以原谅我的错误，给我知错就改的机会，我保证不再违反公司的任何规章制度，若有再犯我愿意无条件接受公司警告、记过、扣奖金及解除劳动合同等任何形式的处罚。此致敬礼！检讨人：年月日

严某某职务侵占未予追究案例案情简述：严某某供职于山东九州钢业有限公司，任某部门主管。该公司后由于经营不善，导致巨额投资无法收回，投资人撤资走人，留下一个烂摊子交由当地政府收拾。在政府收拾残局、安置员工、清理债权债务这个过程中，严某某将公司名下一部本田雅阁车过户至自己名下，后又转让他人。其后，严某某也离职而去。2010年上半年，严某某接到当地派出所电话，要求其至派出所配合调查，说是九州公司控告其职务侵占，侵占的就是那部公司名下的本田车。严某某觉得自己很冤枉，认为公司法人及主要控股方，在公司清算过程中，明确口头答应以该车作价抵偿所欠他的工资报酬。为此，公司才出具相关手续给他，由他办理该车过户至自己名下的手续。严某某手中至今仍有公司出具给他的欠条，声明欠其工资报酬X万元等。但是，严某某由于担心公安先抓人再审讯，担心会被屈打成招，便不敢前往派出所。案件处理及结果：在此情况下，严某某找到我。了解案情后，我认为严某某不构成职务侵占罪，需要就此与警方交涉。而后，在接受严某某委托后，本律师又仔细研究分析了该案存在的可能情况，仍认为该案不构成犯罪。据此，本律师不仅向当地警方特快专递一份律师函，将我的观点详细阐述，且亲赴山东，当面与警方沟通意见。最终，该案未能被立案，严某某也消除了心中的担忧、恐惧。以下是该案的律师函，律师函山东省东平县公安局：XXX律师事务所接受严某某委托，指派李军担任其代理律师。接受委托后，通过向严某某本人了解情况、严某某提供的证据《承诺书》（盖有山东九州钢业有限公司公章和法人章）及《二手车销售统一发票》，根据严某某对鲁J68188号本田雅阁车过户流程的陈述（该陈述可通过核实车管所留存的过户手续予以印证），依照我国现有法律规定及相关司法解释，就贵单位致函严某某有关事宜，特发此函，与贵单位商榷。一、事件概况2009年8月左右，九州钢业有限公司出现严重的经营困难，公司老总林某某和副总陈某某相继弃离公司不归。时任公司行政人事部经理的严某某，持盖有公司公章和法人章的授权委托书（授权严某某办理鲁XXXXX号本田雅阁车过户手续，详细授权内容见车管所留存的授权委托书），将该车过户至单松名下，其后又从单松名下过户至其本人名下。贵单位函告严某某之前（具体时间不详），严某某已将该车又转让给他人（不详，转让价不详）。本所接受委托后，严某某向代理人提供《承诺书》及《二手车销售统一发票》，复印件已提交给贵单位。《承诺书》记载的内容，从形式上可以证明公司承认与严某某之间存在债权债务关系，并自愿以该车抵偿债务。但根据严某某陈述，公司虽欠有债务，但没有达到承诺书上所说的数额。严某某陈述说当初进入公司之时，公司老总林友静、陈乃磬口头答应给严某某的待遇没有兑现。二、严某某的行为是否构成职务侵占罪根据贵单位的函件，本案被侵占的对象是鲁xxxxx号本田雅阁车。根据严某某的口述，结合《承诺书》及车管所留存的过户手续，该车是公司基于《承诺书》，为兑现对严某某的承诺，向严某某出具授权委托书，委托其办理过户手续。该承诺书既有公章又有法人章，据严某某本人陈述，公章是其本人加盖，而法人章则是由陈某某当着严的面亲手所盖；承诺书内容也是与陈某某协商确定的（授权委托书及其加盖法人章、公章的情形同承诺书）。另外，根据我们对公司法人章保管使用情况的了解，公司法人章是林某某授权给陈某某所保管、使用。法人章就是公司法定代表人的个人签章，用以代替签名，与本人签名具有同等的法律效力。通常情况下，法人章不会轻易交由他人保管，就如一个人不会轻易给别人签名，是一样的道理。据此我们可以认为，作为一个从事多年公司管理的企业上层领导者，完全清楚随意将法人章交由他人保管、使用所产生的法律后果，陈某某同样也不会轻易将法人章交由他人保管、使用，又怎会将法人章同时交由两个人保管、使用？再者，即使你陈某某临阵脱逃，又有什么必要非要将法人章交给严某某保管使用？结合公司委托严某某办理过户手续的授权委托书，严某某将车辆过户至自己名下的行为，是经公司认可、授权的行为，是公司用以抵偿所欠严某某的债务，不存在非法占有，而是财产所有权的合法转移。因此，严某某不具备非法占有公司财物的主观恶意。至于陈某某事后否认法人章为其所盖、对此不知情，应由陈某某举证证明，而不能仅凭其口述认定。毕竟事关刑事追究，对于陈某某口头否认的可信性，须慎之又慎，要结合其他证据加以审查，以免无辜的人受到刑事追究。至于承诺书中为何承诺欠严某某约六十万元的债务，我们认为属于公司内部的关系，如果公司对此有异议，应当通过民事诉讼途径解决，申请撤销该承诺书。通过以上分析，我们认为两者之间属于民事纠纷。《承诺书》、车辆过户手续证明，九州公司与严某某之间存在债权债务关系，除非有相反的证据予以推翻，否则就应当认可上述法律文书的法律效力。以上意见，请贵单位参考。此致XXX律师XXXX律师事务所二零一零年九月十日