钟军

装修工在做工时意外触电死亡获赔案例2012年5月10日被告王和被告赵的位于梧州市红岭路的一栋一层楼的房屋要装修，被告王找到长洲镇某村的一位长年从事装修的朋友A，A叫来另外三名工友（包括受害人在内）一起施工，被告王当时跟工人们说好工钱每人每日150元。做至5月16日，受害人按屋主之一被告王的指示把楼梯间的一个不锈钢防盗网拆下来，当时窗口上方爬满了藤，隐约还有三跟电线从窗口上方经过，在拆除不锈钢防盗网过程中忽然意外被电，抢救无效死亡。经协商赔偿事宜未果，我作为原告方代理律师向区法院起诉要求屋主被告王和被告赵、私拉电线的被告陈X夫妇共同赔偿包括精神损害抚慰金50000元在内的医疗费、丧葬费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、亲友办理丧葬事宜的交通费、误工费合计58万元。被告王、赵辩称，装修的房屋为赵所有，王只不过是赵装修房屋的委托代理人。并且王只叫有A一人来做工，并没有叫过另外三人来做工，受害人是A叫过来做工的，与被告无关，被告没有赔偿义务，要求法院追加A为共同被告。被告陈X夫妇私拉电线行为违反《电力供应与使用条例》第三十条第一款第六项等规定，对受害人触电死亡有明显过错，应由被告陈X夫妇赔偿原告的损失。且因为受害人是农业户口，赔偿数额应按照农村标准计算。被告陈X夫妇辩称，本案造成受害人死亡的直接原因是其在拆除不锈钢防盗网时操作不慎，不锈钢防盗网刮裂被告拉的电线绝缘体所致。受害人应当预见到一个人拆除防盗网可能刮裂、刮断电线，仍实施该行为，放任可能出现的危险情形发生，受害人对事故发生应负相应责任。被告陈X夫妇拉电线的方式虽然不规范，但对于事故造成受害人死亡的后果，被告没有过错，不需要向原告承担赔偿责任。又因为受害人是农业户口，赔偿数额应按照农村标准计算。我作为原告方代理律师的代理意见是：被告王应当知道仅靠A一人是无法进行装修施工的，按市区的装修工工价普遍是150元/日，这四个装修工仅提供劳务，材料是被告王提供好的。被告王应当知道每日有多少个装修工人来做工，否则他怎么支付工钱给工人？所以这四个工人来帮他装修房子，是得到他认可的。A和王之间没有承包的事实关系，也没有签订承包合同，A和另外三个工人（包括受害人）同工同酬，并不从中牟利，因此，这四个工人和屋主王、赵之间的雇佣法律关系是清晰的，可以确认受害人与屋主之间的雇佣法律关系。根据最高人民法院《人身损害赔偿解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告赵主张房屋是他一个人的，王和他是装修的代理关系，但他没有提供充足的证据证明他的主张。《触电身亡事故善后处理协议书》中赵的签名和盖指印也是王代为实施的行为。被告王和赵之间代理关系以及赔偿义务主体的约定只是他们之间的内部约定，不能对抗受害者和他们之间雇佣法律关系的赔偿义务规定。造成受害者触电死亡的电线是陈X夫妇违法私拉乱搭的电线，用于养殖业生产却没有采取安全措施，一是没有安装空气开关等防触电安全设备，二是紧贴出事的不锈钢防盗网形成危险状态，在明知出事房屋装修多日的情况下却没有及时移走和告之注意防止触电。陈X夫妇应当预料施工人员在施工过程中，有可能会接触其拉的电线，导致意外事故的发生，却由于疏忽大意而没有采取措施。陈X夫妇私拉电线行为已违反《电力供应与使用条例》第三十条第一款第六项等规定，对受害者触电死亡均有明显过错。本案的死亡赔偿金、被抚养人生活费应按2012年广西城镇标准计算，因为受害人的住所地在长洲区长洲镇的城中村,该村早已纳入城市管理,已经成为城市的一部分,该地村民的收入水平早已超出或等于梧州市居民的收入水平,且受害人为失地村民,不是靠种田种地为谋生手段,其自1997年以来一直在梧州市区从事建筑工程、房屋装修等工作,月收入4000至5000元左右,是家庭的顶梁柱。本案造成了受害人触电死亡的严重后果，给受害人的家属造成了严重的精神损害，故请求被告支付精神损害抚慰金50000元。被告要求追加市供电局为共同被告是没有任何事实与法律依据的。因为原告要求赵和王承担赔偿责任，是基于雇佣法律关系；要求陈X夫妇承担赔偿责任，是由于他们未经供电部门许可，擅自违法私拉电线，具有违法过错行为，且造成了严重后果。市供电局不是本案适格的被告，如果被告认为市供电局要承担赔偿责任，则他们在承担了赔偿责任后，可以另案向市供电局追偿，但这是另外一层法律关系，与本案无关。法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，判决受害人对于意外触电死亡本身亦有一定过错，故减轻被告20%的赔偿责任。屋主赵对原告因亲属死亡而造成的损失应承担40%的赔偿责任；陈X夫妇对原告因亲属死亡而造成的损失应承担40%的赔偿责任。合计赔偿金额约45万元，其中包括精神损害抚慰金40000元。这是近年来我在人身损害赔偿纠纷、侵权赔偿纠纷方面承办的比较经典的案例之一，在此将办理此案的心得经验写出来与大家共勉。

非法经营烟草案成功辩护案例我于2011年在梧州办理了一单非法经营烟草被追究刑事责任的案件，非法经营数额达28万元，根据司法解释的规定，属于情节特别严重，按照刑法第225条之规定要判处五年以上有期徒刑并处罚金。在我的成功辩护下，运用了刑诉法上的若干辩护技巧，主要是证据质证方面的技巧，最后被告人林某是被判处有期徒刑三年缓刑四年，免除了劳役之灾。

我是广西文威律师事务所的专职执业律师钟军，于2010年办理的一宗离婚纠纷案件，原告陈某委托我作为其诉讼代理人，案件由梧州市长洲区人民法院审理，案件从接案到判决，历时5个月，原告对案件判决结果满意，称得上离婚分割财产的成功案例。在此，简述一下律师的办案心得与大家共勉。判决结果如下：一、准许原告陈某与被告李某离婚；（原告与被告之间夫妻关系早已名存实亡，2008年开始，被告便不在家里居住，只是逢年过节偶尔回家一次。2010年6月，原、被告两人为小孩的生活费以及被告在外面有第三者的问题发生争执，原告先动手殴打第三者，被告持棍将原告的左髌骨打成骨折，为此被告委托其弟主动赔偿了原告3万元医疗费并被法院判处拘役三个月。在原、被告都表示同意离婚的前提下，法院判决准许离婚，是正确的。）二、婚生儿子李大由被告李某抚养，婚生儿子李小由原告陈某抚养，被告李某从2011年10月起每月向原告陈某支付生活费400元，直至李小能独立生活为止，教育费、医疗费凭票由原告陈某、被告李某各负担50%。不直接抚养子女的一方，有探望子女的权利，另一方有协助的义务；（李大至2011年10月满18周岁，由于被告经济上处于强势，从2011年10月起每月要支付李小的生活费400元，直至李小能独立生活为止，现在李小才读高一。）三、夫妻共同财产：坐落于梧州市新兴二路*号*号楼一单元201房归原告陈某所有。梧州市长洲区**装饰材料商行归被告李某所有。银行存款共12000元，原告陈某占6000元，被告李某占6000元。华夏基金、融通新蓝筹基金、中邮基金共50000元，原告陈某、被告李某各占50%。摩托车一辆归被告李某所有；（庭审时，我方提出，由原告占有梧州市新兴二路*号*号楼一单元201房，该房为三房二厅结构，被告占有**装饰材料商行即**墙纸店。当时被告不同意，我方提出房屋价值20万元，被告称房屋价值在40万元左右，法院称如果不能达成一致意见就要委托评估，被告最后承认房屋值20万，并称**装饰材料商行的铺面是租的，并不是自己买下来的，经营状况也不好，现在店铺的资产也不值多少钱，还欠了几个月的房租大概6000元钱，如果原告想经营只需补偿他8000元钱就可以将商行转让给她。我方认为，被告经营墙纸生意已经有几年历史，本着不损害财产的实际效用的原则，**墙纸店由被告经营为宜。诉讼期间，我方搜集到了被告的银行账号，申请了法院查询被告在银行的存款情况。5万元基金是用被告的账户购买的，被告答辩称基金都在原告手里掌管着，由于买卖基金的密码只有被告知道，法院最终判决由被告给付原告一半的基金份额，即25000元钱，实际上，被告购入基金后一直下跌，实际价值已没有5万元了。但此项在一审判决生效后，原告已经申请法院强制执行了。一审判决生效后，原告也到房产局办理了产权更名手续。现在该房屋市值45万。）四、婚姻关系存续期间的共同债权王某欠款5000元、刘某欠款2000元，合计7000元，原告陈某、被告李某各占3500元。（王某欠款5000元是由于借据掌握在原告手上，刘某欠款2000元是律师调查取证得到的结果。）本案受理费1700元，减半收取850元，由原告陈某负担425元，被告李某负担425元。

合同诈骗罪与民事欺诈行为之间的本质区别合同诈骗是以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，以虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取对方当事人的财物，数额较大的行为。而民事欺诈行为是一方当事人故意告知对方虚假情况，或故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人做出错误意思表示的行为。两者在行为目的、手段方面有着本质的区别。在实践中合同诈骗罪往往同民事欺诈行为交织在一起，但是二者也有明显的区别，主要表现在以下两个方面：⑴主观方面不同。合同诈骗罪的行为人具有非法占有对方财物的目的，以签订合同为名，行诈骗对方财物之实；而民事欺诈行为的行为人主观上虽然也有诈欺故意，但不具有非法占有对方财物的目的，而只是为了用于经营或者基于以前合同而产生的债权债务，借以创造履约条件等，其主观上是以追求谋利为目的。⑵客观方面不同。一是诈欺的手段不同。合同诈骗罪的行为人通常是假冒合法身份，民事欺诈行为的行为人一般无需假冒合法身份。二是诈欺的内容不同。合同诈骗罪的行为人根本没有履行合同的能力和实际行动，而民事欺诈行为的行为人则具有一定的履约能力，是履约前提下的欺骗。由于合同诈骗罪侵犯的是市场管理秩序和公私财产的所有权，民事欺诈行为侵犯的是债权，所以前者应承担刑事责任同时承担民事责任，后者只承担民事责任，返还受害人的财产和赔偿损失。

﹙﹚万民初字第号,,,1964510,,原告欧某男汉族年月日出生住广西梧州市长洲区倒水镇万富村。,,,1992619,以上原告的委托代理人钟军文威律师事务所律师。,法定代表人莫某该公司总经理。,原告莫某等人与被告广西某物业管理有限公司梧州分公司福利待遇纠纷一案本院年月日受理后依法组成合议庭于年月日公开开庭进行了审理。原告莫某、欧某及他们的委托代理人钟军、被告委托代理人潘冠生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。,20054,2010710,,,:2358.×4＝9434元；二、被告支付原告一次性生活困难补助费2358.5×8＝18868元。原告向法庭提供的证据有:1、劳动合同书,证实欧某自2005年4月1日起,在被告处担任保安员工作;2、劳动合同书,证明欧某与被告存在劳动关系;3、一次性支付在职人员终止养老保险关系待遇核定表,证实欧某系因病在职死亡;4、,,;、物业服务承包协议,证实被告排除欧某劳动者权利,违反劳动法规定,是无效协议;7、工资卡,证实欧某在被告公司每月领工资。被告广西某物业管理有限公司梧州分公司辩称，欧某在年前与广西某物业管理有限公司梧州分公司签订有劳动合同属实。欧某但从年月日合同期满后，双方不再签订劳动合同。欧某从年开始已经不再与公司有任何的劳动关系。从公司与欧某没有建立劳动关系到其年月日病故已有一年六个多月。年月日签订的物业服务承包合同书明确约定欧某的物业服务承包不视作劳动关系的存续，在物业服务承包期间不计入在公司的劳动工龄。因此，原告以欧某是公司职工为由，要求被告支付欧某的丧葬补助费，死者直系亲属的一次性生活困难补助，没有事实和法律依据，请法院驳回。广西某物业管理有限公司梧州分公司物业部担任小区值班工作。成立广西某物业管理有限公司梧州分公司后，欧某继续担任值班工作，年月日欧某与广西某物业管理有限公司梧州分公司签订一年期的劳动合同，同样担任值班工作。欧某在广西某物业管理有限公司梧州分公司工作至年月因病死亡。期间在年月日，与广西某物业管理有限公司梧州分公司签订了《》，协议内容如下：甲方﹙广西某物业管理有限公司梧州分公司﹚将承接的某梧州分公司的物业服务项目：北山机房或文化车库区域的安全维护的值班项物业服务工作交由乙方﹙欧某﹚承包。物业服务承包期限由甲方根据本企业实际需要而定，在甲方收回乙方承包项时，甲方须提前天通知乙方。根据本企业实际需要而定，在甲方收回乙方承包项时，甲方须提前天通知乙方。乙方应按甲方与中国某梧州分公司签订的物业服务的工作标准与要求，完成该区域值班的物业服务工作。在保证服务质量及该区域安全的前提下，甲方不作相关的服务时间限制，如乙方提出要与其他人共同承包该区域时，甲方为保证物业服务的质量，可考虑协助。甲方按月结付物业服务承包费用人民币陆佰贰拾零元给乙方。甲方将相关的服务制度以张贴方式公布，每月由甲方对乙方所承包的物业服务工作质量打分，打分按百分制执行。物业服务工作每高分，奖乙方物业服务承包费元；每低分的，扣乙方物业服务承包费元。如打分低于分时，甲方有权单方中止乙方该项物业服务的承包权，乙方不得另有异议或向甲方索赔相关的物业服务酬金及违约金。在乙方向甲方及客户方提供物业服务的过程中，甲方有权对乙方的业务指导及培训的义务，乙方应服从甲方的业务指导及积极参加相关的培训。甲方可为乙方提供以甲方公司员工的名义参加社会保险的便利，但不视作劳动关系的存续。在物业服务承包期间不计入在甲方公司的劳动工龄。2010710201096855217104201020620101117另查，欧某在被告处工作期间是以被告员工的名义参加社会保险，死亡后其妻子莫某领取了一次性在保人员终止养老保险关系待遇。物业服务承包协议书855217104被告广西某物业管理有限公司梧州分公司应支付欧某死亡丧葬补助费元、一次性生活困难补助费元，共元给原告莫某、欧某、欧某。10上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内应履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，按中国人民银行同期流动资金贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。XXXXX0XX

代理词审判长、审判员:原告莫某、欧锦、欧海诉被告广西某物业管理有限公司梧州分公司福利待遇纠纷劳动争议一案,梧州市文威律师事务所接受本案原告的委托,指派钟军律师作为原告的委托代理人,参加本案的各项诉讼活动。现根据庭审中的情况,并针对本案争议的焦点问题发表如下代理意见,供裁判时参考。一、被告否认原梧州电信实业有限公司物业部就是现在的广西某物业管理有限公司梧州分公司的基本事实是没有任何道理的,两者的地址都是文化路28号,现在梧州电信实业有限公司物业部变更后已不存在了。欧某某自2005年4月1日起在被告的文化车库担任保安员一职,直至其2010年7月10日因胆管癌在梧州市工人医院病逝。二、被告称欧某某于2008年12月31日合同期满后,已不再与被告有任何劳动关系的主张是没有证据支持和法律依据的。按照《劳动合同法》第五十条的规定,“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明”,而被告称劳动合同已于2008年12月31日终止,却根本拿不出和欧建全“终止劳动合同的证明”这一关键证据,说明欧建全与被告的劳动关系继续存在。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(一)第十六条的规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。”原告提供的证据3上也显示,“填报单位:广西某物业管理有限公司梧州分公司；支付类型:在职死亡”。关于欧建全和被告于2009年7月23日签订的《物业服务承包协议书》,因为欧建全没有物业管理的资质,欧建全是依附于被告的资质从事物业服务工作的。所以名为承包,实为劳动合同。协议书的倒数第二段即“甲方可为乙方提供以甲方公司员工的名义参加社会保险的便利,但不视作劳动关系的存续。在物业服务承包期间不计入在甲方公司的劳动工龄。”的约定属排除劳动者权益,违反了劳动法关于保护劳动者权益的强制性规定,故是无效的。还有一点就是,现今有些企业中,有些员工既是劳动者,又是承包人,即身份的双重性。但不管怎样,在本案中,欧建全具有劳动者的身份是毋庸置疑的！三、根据2005年5月25日劳动和社会保障部公布《关于确定劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。欧建全与被告的关系完全附合该规定,认定劳动关系成立。庭审中被告的代理人说原告能否提供欧建全的出勤记录?而根据该通知的规定,考勤记录是用人单位提供的,由用人单位负举证责任。四、梧州市劳动争议仲裁委员会于2010年10月28日作出的梧劳仲案字(2010)第206号仲裁裁决书对《物业服务承包协议书》的确认是未生效的确认。被告以此用来主张“证明原告的诉请没有事实和法律依据,不应得到支持。”是十分荒谬和无理的做法。综上所述,原告的诉讼请求是有充分的事实和法律依据的,请贵院依法予以支持。广西文威律师事务所代理律师:钟军2010年12月30日