邱戈龙

精准代理词助力商业秘密顺利维权【侵犯商业秘密律师】作者：邱戈龙、谢富裕律师导语近年来，随着法律框架的增强、国际合作的增加、企业内部保密文化的重视，有关商业秘密的争议不断增加，由于商业秘密的重要性不断提升，企业之间的竞争和技术转移带来了更多的商业秘密纠纷，相关争议和诉讼数量也在增加。律师在处理相关案件时注意做到保密义务、安全措施以及法律合规性外，撰写正确完整的代理词也是商业秘密维权的重要内容。案情简介H集团有限公司因刘某侵犯其商业秘密向有关市场监督管理局举报,相关市场监督管理局在接到举报后对刘某做出行政处罚，刘某对处罚决定不服起诉，一审中刘某败诉，刘某不服原审判决上诉认为H集团有限公司未采取了相应保密措施，H集团有限公司对涉案技术不具有商业秘密，相关市场监督管理局的处罚存在错误，刘某不构成侵犯商业秘密。二审法院在查明相关事实后认为，原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，上诉人上诉请求不能成立，判决驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。代理亮点本案由广东长昊律师事务所的律师团队担任二审第三人代理，代理全文逻辑清晰结构层次分明，对本案二审结果的形成发挥重要作用。代理词以商业秘密的构成要件、侵权人侵权行为、侵权损害为主线，详细论述相关内容，其中，对于争议焦点——第三人H公司是否就案涉技术信息采取保密措施，着重进行论述，以H公司实施的保密措施为依据，以相关法律解释为准绳，完整地对焦点争议做出辩论。案件启示从本案的代理词中，可以总结出在代理相关商业秘密案件时，作为被侵权方的代理人，完成相应代理词时，有以下注意点：1、明确相关举证责任。被侵权方的举证责任包括：存在商业秘密，所涉及的信息确实是商业秘密，即具有商业价值并且被合理地保密。存在侵权行为，被告使用、披露或取得了商业秘密，且该行为违反了保密协议、法律规定或合理的商业惯例。存在侵权损害，要证明被侵权行为造成了实际的损害，例如财务损失、商业机会的丧失或市场地位的下降。2、对商业秘密的构成需要完整论述，主要从商业性、秘密性、保密性三个特征入手。首先，对于商业秘密的商业性可以描述信息的商业价值：提供证据来说明涉及的信息具有商业价值，例如商业计划、市场调研报告、销售数据、研发成果等。这些证据可以帮助证明该信息对涉及的业务或行业至关重要。其次，对于商业秘密的秘密性可以对比公开信息：可以将该信息与公开可得的信息进行对比，以凸显该信息的保密性和商业价值。这可以是公开发布的文件、专利、商标或行业公共资料等。通过对比，可以证明该信息与公开信息的差异，并强调其商业秘密性。最后，关于商业秘密的保密性需要说明对该信息进行了合理的保密措施。这可以包括签署保密协议、限制员工和外部人员的访问权限、采用密码保护或加密技术等。提供这些保密措施的证据可以帮助证明对该信息的保护程度。代理词在案件审理过程中至关重要，只有完整准确地阐明观点，才能最有效地维护当事人地利益，律师在保护客户商业秘密的过程中，应始终以高度的专业和道德标准为指导，确保客户利益得到最大程度的保护，同时，关注相关领域的法律更新，在撰写代理此时以法律为准绳，体现专业素养。声明本裁判文书公布的裁判文书由相关法院录入和审核，并依据法律与审判公开的原则予以公开。若有关当事人对相关信息内容有异议的，可向相关法院书面申请更正或者要求网站下线。本裁判文书提供的信息仅供查询人参考，内容以正式文本为准。未经许可，任何商业性网站不得建立与裁判文书库及其内容的链接，不得建立本裁判文书库的镜像（包括全部和局部镜像），不得拷贝或传播本裁判文书库信息。

从皮某某侵犯商业秘密案看怎么样的保密措施才是适合有效？【侵犯商业秘密罪】来源：广东长昊律师事务所邱戈龙黄雪芬前言：近日，广东高院发布了2022年知识产权典型案例中就有一起是长昊所亲办的关于皮某某侵犯商业秘密案，皮某某侵犯商业罪的行为构成了特别严重，被判处6年有期徒刑和处罚金500万。侵犯商业秘密的行为是严重破坏倡导诚实守信原则的市场经济秩序的不正当竞争行为，法律对该类行为也采取严惩和绝不姑息的态度。在商业秘密案件中有一项重要的环节，就是确定到底权利人是否对信息采取了有效适当的保密措施。这将影响到权利人信息是否能构成商业秘密，那在公司中一般会采用保护商业秘密的常用措施有哪些：一、安全设置，严格的出入制度和监督人员；二、加强特别保密区域的管理，如生产车间、检测间、研究室等或专用保密室；三、保密区域的隔离措施；四、建立内部保密制度、订立保密协议；五、加强信息管理，商业秘密文件管理，废弃物管理；六、与协作方签订保守商业秘密合同；七、其他商业秘密保护措施。【案情】2001年10月，日本牛尾的子公司香港牛尾公司在广州成立牛尾电机厂，主要生产“水银投影灯芯”产品。2005年6月至2012年8月，被告人皮某某利用担任牛尾电机厂制造部、品质部经理等职务便利，以不正当手段获取该厂“水银投影灯芯”的生产工艺技术信息。2015年，皮某某离职后成立莱拓浦公司，生产、销售与牛尾电机厂“水银投影灯芯”相同的产品。2020年12月8日，公安机关在莱拓浦公司查获灯芯成品、半成品、生产设备等，现场扣押皮某某的手提电脑、硬盘中存有大量与牛尾电机厂“水银投影灯芯”的各项关键生产工艺信息相同或实质相同的技术信息。经审计，2015年4月至2020年3月间，香港牛尾向日本牛尾支付相关产品的委托费共计1.4亿余元；牛尾电机厂支付给广州牛尾业务费用共计3600余万元，相关产品的技术指导费共计1900余万元；2017年1月至2019年12月，莱拓浦公司销售同类型产品429737个，按该公司销售毛利计，侵权产品毛利共7400余万元。关于牛尾电机厂对商业秘密是否采取相关保密措施。牛尾电机厂雇员管理手册明确规定不得泄露厂内文件资料，不得以各种方式侵犯商业秘密，并提及未经同意，掌握商业秘密的雇员在解除劳动合同后两年内不得生产同类产品。相关证人证言证实，牛尾电机厂有采取相关的保密措施，且会定期对员工进行保密培训，在牛尾电机厂上班期间无法接触到灯芯的核心生产技术。【论述】我国最高人民法院《不正当竞争司法解释》第14规定：“当事人指称他人侵犯其商业秘密的，应当对其拥有的商业秘密符合法定条件、对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同以及对方当事人采取不正当手段的事实负举证责任。其中，商业秘密符合法定条件的证据,包括商业秘密的载体、具体内容、商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等。”商业秘密权利人至少须证明：(1)商业秘密符合法定条件，包括明确自己主张的商业秘密的载体、详细内容，证明自己主张的商业秘密具有商业价值，已釆取保密措施；(2)对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同；(3)对方当事人采取不正当手段的事实。由此我们可以看出，权利人是否采取了保密措施，而且保密措施是否有效，都对商业秘密的确定起到重要的作用。在本案中，牛尾拥有较为完善的商业秘密管理制度，对自身的商业秘密采取了严格的保密措施。关于牛尾的保密措施，法院也给予了充分的肯定，法院认为：1.日本牛尾与香港牛尾间的协议约定专有技术资料内容、项目，未经许可不得转让、许可、处置以及提供给第三方，以及防止秘密泄露的对策；四方协议约定技术情报作为非垄断、不能转让的使用权，提供给广州牛尾、旧水坑牛尾，没有日本牛尾书面同意不可他用。可见，防止秘密泄露是四方协议达成的前提共识和必须设置的措施。2.2005至2009年，旧水坑牛尾先后通过制定移动存储介质适用和管理规范、雇员管理手册、文件分发及回收流程保护所涉商业秘密；日本牛尾于2009年实施机密管理规定，在案证据显示旧水坑牛尾在上诉人皮某某离职前即采用多密级、分权限的技术秘密管理制度，并规范组织员工学习雇员管理手册、电子情报管理规定等，包含秘密种类如文件、资料、图纸、软件等识别性明示信息和禁止泄密责任告知内容；证人朴某某、林某某证实朴洪哲因被发现拷贝技术资料后，出具说明并删除资料，亦证实旧水坑牛尾采取了保密措施。3.上诉人皮某某2005年入职、2012年离职，在2008年补签劳动合同约定各项规章制度和劳动纪律，其工作期间应知晓旧水坑牛尾相关保密培训内容，而且其作为NSH制造部、品质部经理负有管理职责，所管理部门均为涉及生产技术工艺的重要涉密部门，亦应知悉旧水坑牛尾专门制定的相关保密规定。其辩称对旧水坑牛尾的保管规定不知情，不仅与在案证据相悖，亦明显不符合常理。综上，被害单位为防止技术信息泄露，采取制定总体技术协议、保密规章制度、员工管理守则、密级与权限划分、组织教育培训等有效保密措施，同时设置了秘密分级、秘密种类等识别示明方式，足以认定被害单位已采取必要适当的保密措施；此外，员工保守商业秘密是其须履行的法律义务，保密条款仅为保密措施之一，未与员工签署保密协议不代表未采取合理的保密措施。本案件堪称史上商业秘密最大罚金案，这无疑是广东省广州市白云区人民法院和广东省广州市中级人民法院追求司法公正做出的合理判决，再次特别感谢法官的明察秋毫、秉公执法，最终让犯罪者受到刑事惩罚，切实保障了权利人的合法权益！

员工涉嫌泄露商业秘密能离职吗？【前言】每个公司都是由很多的员工组成的，一般员工在进入公司工作之前会与公司签订劳动合同，除了劳动合同最重要的还有保密协议。越来越多的公司重视保护自身的商业秘密，因为商业秘密是一家公司的命脉和核心竞争力。如何界定商业秘密是涉及守密条款的劳动合同纠纷中最复杂的一个问题，因为在劳动关系存续期间，劳动者可能既掌握了赖以谋生的知识和技能，也可能通过履行职务掌握了用人单位的商业秘密，有时这二者很难区别，并会给商业秘密的认定带来很大的困难。实践中，一般按照《反不正当竞争法》第10条的规定加以界定，即商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。【法律指引】一、公司商业秘密的特征商业秘密和其他知识产权（专利权、商标权、著作权等）相比，有着以下特点：１、非公开性商业秘密的前提是不为公众所知悉，而其他知识产权都是公开的，对专利权甚至有公开到相当程度的要求。２、非排他性商业秘密是一项相对的权利。商业秘密的专有性不是绝对的，不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一内容的商业秘密，他们就和第一个人有着同样的地位。商业秘密的拥有者既不能阻止在他之前已经开发掌握该信息的人使用、转让该信息，也不能阻止在他之后开发掌握该信息的人使用、转让该信息。３、利益相关能使经营者获得利益，获得竞争优势，或具有潜在的商业利益。４、期限保护商业秘密的保护期不是法定的，取决于权利人的保密措施和其他人对此项秘密的公开。一项技术秘密可能由于权利人保密措施得力和技术本身的应用价值而延续很长时间，远远超过专利技术受保护的期限。二、侵犯公司商业秘密的法律依据根据《反不正当竞争法》第十条的规定，下列行为属于侵犯他人商业秘密的不正当竞争行为：（１）以盗窃、利诱、胁迫或其它不正当手段获取的权利人的商业秘密；（２）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（３）违反约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人和商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。那么员工泄露公司秘密一般怎么处理？如果员工涉嫌泄露商业秘密是否可以不与解除劳动合同？下面我们从一个相关案例来看下遇到这样的情况会有怎么样的结果：案情简介2003年2月，席XX某担任上海XX保健品经销公司业务部经理，并与该公司签订了为期4年的劳动合同，劳动合同中将产品研发和客户名单等规定为商业秘密，并按照泄密程度和经济损失情况，规定了赔偿责任。后来，席XX因考虑到在该公司的职业发展瓶颈，于2006年3月，提前30天书面通知该公司自己将于下月离职。该公司考虑到席某正在进行一个重要项目的谈判，且其在谈判过程中有泄露客户名单等商业秘密的情况，因此向他发出了不同意解除劳动合同的书面通知。但席某对此并未理会，仍于次月自行离职。该公司以席某擅自离职和泄露商业秘密给公司造成了经济损失为由，将其诉至劳动争议仲裁委员会，请求确认席某单方解除劳动合同的行为无效。仲裁结果劳动争议仲裁委员会经开庭审理，同意该保健品经销公司的申诉请求，确认席某单方解除劳动的行为无效。案件解析本案例属于劳动者单方解除劳动合同的情形。席某的做法是否合乎法律规定，除了要看其在解除劳动合同的程序上是否妥当，还要看他是否符合劳动者单方解除劳动合同的条件。为此，需要首先弄清席某泄露的客户名单是否为商业秘密；客户名单是不是商业秘密呢?客户名单能否被最终认定为商业秘密，除符合《反不正当竞争法》规定的要件外，还应当具备以下要件：1、客户的特有性，即该客户是用人单位通过花费劳动、金钱和努力获得的。2、客户名单是否经过用人单位加工管理。因为劳动者在履行职务的过程中会通过自身努力开发经营渠道，而在此过程中他必然会掌握一些客户资源，如果这些客户未经用人单位加工并加以管理，那么这个名单就不能进入商业秘密的范围。3、客户是否为用人单位所独有并予以特定化。因此，并非所有的客户名单都是商业秘密，只有不为公众所知悉、未进入公开领域的，才会成为商业秘密。所以我们可以从以上案例知道，如果员工有泄露商业秘密行为的，为了保护公司的商业秘密，用人单位是有权利拒绝解除劳动合同。法律保护劳动者的权益，但同时也保护公司的合法权益。