蒋梦芳

智取老赖，快速追回欠款——成功代理欠款执行案件近年来，各地法院纷纷出招打击“老赖”，确实让执行难问题有所缓解。但是，执行难问题仍然存在。对于一些负债惊人且久欠不还、生产经营难以继续的债务人，按照司法实践的惯例，不是破产处理就是整体打包拍卖，然后将变卖资产所得款按比例偿付债权人。一起系列欠款执行案，因面临这样的命运，紧急委托本律师出谋划策。2018年，A医药公司连续打赢了四个买卖合同案件，总欠款金额300多万元。判决书生效后债务人B医药集团公司迟迟不履行付款义务。A医药公司委托我代理执行。接受代理后，我首先展开了认真细致地调查取证工作。经调查了解到：被执行人B医药集团公司经法院生效判决确认的债务超过两亿元人民币，不包括没有诉讼的过亿的银行借款；房产绝大部分抵押给银行，不论抵押还是没有抵押的房产都被法院查封，且有重复查封，其中有查封三四年还没有执行结案的；名下有一百多间没有产权的商铺正在出租，租金全部进入一私人银行账户；法院联网的银行查询系统显示被执行人对公账户存款基本为零；被执行人有通过异地分公司银行账户走账。尽管我的委托方一直担心，本案不是破产处理就是整体打包拍卖按比例偿付欠款，但我的办案原则是，努力选择往最好的方向追求。我把收集调取到的被执行人财产证据资料整理成册，写出严谨周密的执行方案，提供给法院执行局主办法官，并就执行方案与主办法官反复沟通。沟通过程存在诸多困难：主办法官需要处理的执行案件堆积如山，联系时不是在外地出差办案，就是在办公室接待排队等候的当事人，不可能如我一样注意到每一个有利执行的细节。尽管这样，一方面，我充分尊重理解办案法官的难处，却不放弃努力推动法院对本案执行工作的进展和效果，因为法院对被执行人哪怕一个电话，其作用不可估量；另一方面，利用已掌握的证据信息跟被执行人一方代表谈判。谈判过程也同样遇到重重阻力。因为本案被执行人负债特别巨大，眼看其他债权人大量执行案件案款到位遥遥无期，我的委托人A医药公司心灰意冷，在谈判过程中几度妥协，准备接受对方提出的少要六十万元的条件。我立即评估局势并果断劝告委托人：“我方掌握对方的核心财产证据（其中有其他债权人和法院未掌握的），被执行人一定着急，我方处在有利的主动地位。因此我方不必着急，耐心等待，一定可以争取得到最大利益。”此话一出，于我却是一场斗智斗勇的博弈，一场办案智慧、经验、业务能力的大考验。假如事实并非我所料的好结果，而是比对方已开出的条件更糟糕……经过两个月的较量，所幸，一切如我所料，被执行人最后主动找我方协商，案款基本全部付清！此时，其他先行几年的执行申请人仍在遥遥无期地等待……每一个民事执行案件的情况各不相同，因而代理律师的代理思路、技巧需要随机应变。但有一点不能变，那就是作为代理律师追求每一个案件高质量高效果完成的态度。

案情简介：A驾驶小车停在前方路右侧，B驾驶摩托车在后面正常行驶，A突然启动小车左转，B躲避不及连车带人倒地，造成右腿粉碎性骨折，A见状驾车离去。现B尚在住院治疗期间，委托本律师处理赔偿事宜，同时因不服交警事故责任认定书，认为没有认定A逃逸行为，双方负事故同等责任不公平，拟向上级公安局申请复核。本律师给出意见：1、现阶段督促保险公司和肇事方支付医疗费，其他损失尚不能确定，待伤愈出院后进行司法鉴定，再最后就全部损失索赔；2、追究A逃逸行为，还原事实真相，依法处罚，系B维护其合法权益的正当手段，一旦追究A逃逸成立，可能会面临商业第三者责任险不赔的难题，且逃逸事实没有证据证实。经过本律师协调，第一阶段保险公司已垫付一万元医疗费，肇事方支付三万元医疗费，同时B没有向上级公安机关申请复核责任认定书。关于肇事者逃逸商业三者险不赔的相关知识：一般汽车保险的主险有三个：交强险(机动车交通事故强制责任险)，车损险，三者险，如果机动车发生交通事故造成第三方损失的，只要是经过交警部门认定负有事故责任，都需要跟据具体的总损失，先按照交强险的规定额度内进行全额赔付，但是交通肇事逃逸保险公司为什么不赔商业险?第三者商业险不同于“交强险”,我国法律对此没有明确的必须承担赔偿责任之规定。既然法律无明确规定,那么主要看投保人与保险人双方是否有明确的约定。若有,应从其约定。商业险拒赔的七种情形：(一)驾驶员醉驾、商业三责险不赔。醉酒后驾驶机动车上路违反了相关法律、行政法规中禁止性规定，符合保险合同约定的免赔情形。因此，保险公司在商业三责险中不予赔偿。交强险外的损失依法由车主承担。(二)发生交通事故，驾驶员驾车逃逸。机动车第三者责任条款作为保险合同条款，已明确约定驾驶人事故发生后逃逸的，保险人不承担赔偿责任。驾驶机动车发生交通事故后，没有及时采取有效措施保护现场，积极抢救伤员。而是逃逸，是法律所禁止的。因此，商业险不予赔偿。(三)无证或证被吊销的，商业三者险不赔。根据《机动车第三者责任保险条款》的约定：驾驶人在吊销驾驶证期间驾驶被保险机动车，保险人不承担保险责任。保险公司在保险单上对免责条款已作出提示，且投保人已签字确认。对合同当事人生效。(四)驾驶非准驾车型，商业三者险不赔。我国法律法规明确规定驾驶车辆必须持有相应的驾驶证。且保单对上有明确的规定，且一般用黑体予以提示。因此，对合同当事人产生效力。(五)车辆未年检且制动不合格，商业三者险不赔。事故发生时如制动不合格，根据保险公司提供的保险单中对投保车辆未按时年检保险责任免除的条款进行了特别约定，被保险人对该保单进行签字确认。确认其在投保第三者险的责任内容。因此，不赔。(六)驾驶员弃车离开，商业三者险不赔。发生交通事故后，应当及时采取措施保护现场，报警处理。积极抢救伤员，逃跑属于法律禁止的行为。符合商业三者险免赔的规定。(七)事故发生后，自行修理的不赔。因保险事故损坏的被保险机动车，应当尽量修复。修理前被保险人应当会同保险人检验，协商确定修理项目、方式和费用。否则，保险人有权重新核定;无法重新核定的，保险人有权拒绝赔偿。

交通事故损害赔偿案例一从业至今，我办理了很多因交通事故引起的人身损害赔偿案件。作为长期代理受害者一方的律师，我深深感受到：灾难来临，没有天佑人生，只有事在人为。案情简介：某路段，肖某骑摩托车横过公路，邓某开小轿车直行，两车相撞，肖某被撞出几米外，头部等全身多处受伤，当即昏迷。经交警部门作出事故责任认定，肖某和邓某负同等责任。肇事司机邓某系南宁人，小车在南宁入户。当时《机动车交通事故责任强制保险条例》还没有生效，邓某只投保了第三者责任商业保险。肖某与妻子均四十多岁，系农民，在桂林市摆摊做小生意已有十多年，育有一儿一女。这次事故仅医疗费高达十余万元，不仅花光了他们所有的积蓄，还背负了几万元债务。但苦难才刚刚开始，肖某经法医鉴定够成四级伤残，护理依赖三级，也就是说，肖某将终身生活不能自理，需要专人护理。从此，肖家委托本律师开始了艰难的索赔之路。索赔历程：一、遭遇法院管辖权问题。起初肖妻请人代写起诉状向桂林市某区法院起诉，要求对方赔偿医疗费等费用共计11万元。桂林市某区法院立案后建议撤诉到南宁市的法院起诉。这时肖妻委托我代理。为了避免案件审结后异地执行的困难，我建议撤诉向南宁市某区法院起诉，肖妻同意。二、为胜诉做好充分准备工作。我看了起诉状、伤残鉴定报告等相关证据材料及肖妻反映的情况后，提出几点建议：1、立即申请对肖某进行护理依赖程度鉴定，一旦护理依赖成立就变更诉讼请求增加赔偿金额。增加赔偿金额在调解时会加大对方的让步力度。2、收集证据证明受害人肖从农村来城镇经商、生活一年以上的事实，以保证按城镇人员标准赔偿残疾补偿金的请求得到法院支持。3、及时与被告方沟通，了解保险缴纳问题及对方的赔偿态度。肖妻表示同意。经鉴定，肖某构成三级护理依赖。随即我将诉讼请求由原来索赔11万元变更及至18万元。同时在城镇经商、生活的证据也收集妥当。三、漫长而艰难的司法鉴定过程。经过沟通，邓某表示负责争取商业保险的最高赔付50000元，但不承担超过保险赔付的部分。肖妻不接受。邓某遂提出重新鉴定伤残和护理依赖程度。某司法鉴定中心在接受委托两个月后仍不作出鉴定结论，我提出异议，司法鉴定中心提出这两项鉴定需要以精神障碍（肖某伤头部损伤严重）鉴定结论作依据。然后邓某又提出精神障碍鉴定。在某精神病医院鉴定过程中，由于邓某在社会关系和经济上的优势，我感受了一场及不公正客观的精神病鉴定过程。果不出所料，精神障碍鉴定结论对肖某极为不利。眼看原来的四级伤残将变成六级，三级护理依赖将完全否定，为此肖妻整日焦虑不安，没完没了地问我怎么办。四、扭转乾坤。为了应对鉴定问题，我做了大量的工作，查阅相关鉴定资料，请教司法鉴定专家，分别向法院和司法鉴定机构递交书面意见，运用大量事实和鉴定方面的相关法律法规，严厉批驳精神障碍鉴定结论的反科学性，力图扭转不利局面。在我据理力争之下，邓某态度有所软化，于是我趁机继续与邓某沟通，最后邓某大大让步，同意在保险赔付50000元的基础上再赔偿50000元。双方最终达成一致意见，赔偿10万元。基本上达到了肖家的最高期望。这起案件对我而言是一个小小案件，但对委托人一家而言却是继续生活下去的希望和力量。我为该案付出了很多时间和精力，甚至心血，为了写一份司法鉴定答辩意见书，从零开始学习司法鉴定方面的相关知识，最后写成的《关于伤残、护理依赖程度鉴定的答辩书》，为促成案件成功调解发挥了不可估量的作用。附：关于伤残、护理依赖程度鉴定的答辩书答辩人：肖某被答辩人：邓某被答辩人不服【（20**）伤残**号道路交通伤残评定书】、【（20**）法医鉴定字第**号护理依赖鉴定】，提出对肖某伤残、护理依赖程度进行重新鉴定的申请，答辩人对此特提出如下答辩意见：一、肖某目前的状况表现1、肖的衣食住行都需要人照顾，连上厕所都需要人帮助，家人随时不离其身。2、肖自出车祸至今一年多，性功能完全丧失，其妻曾带他到医院检查、咨询，医师告知“精神、智力有障碍的人没有性功能是正常的”。3、肖常常出现离奇的幻觉、妄想症状，常常被旁人当小孩和傻子逗乐、取笑。4、肖健康时为人和善、脾气极好，现在常常出现暴力倾向，无故殴打过其父和兄妹，还持刀欲砍路人，吓得其父母和妻子轮番加紧看护。5、肖把妻子当成表妹，不能说清子女情况。6、肖仍有脑积水、手脚等功能受限。二、肖某原来的四级伤残评定、三级护理依赖鉴定客观、真实，有章可循1、原四级伤残鉴定的依据是ＧＢ18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.4.1.a之规定，即中度智力缺损（智商49以下）或精神障碍，日常生活能力严重受限，间或需要帮助。可见，中度智力缺损和精神障碍是选择性条件，只具备其中之一均构成四级伤残。肖某不仅存在智力低下、精神障碍，还有手足、颈部等处功能障碍，因此，原伤残评定四级虽正确，但肖的伤残情形应该为多处，而不是一处。据此，申请人请求此次鉴定应当据实为肖评定多处伤残。2、基于肖的实际情形，显然日常生活需他人护理，原护理鉴定为三级护理依赖是正确的。三、精神障碍鉴定意见书（简称精神鉴定书）自相矛盾、错误百出，不能作为否定原肖某伤残、护理评定的依据。鉴定人员问肖身上的伤怎么来的，肖才说是车祸，并非肖一时答个把月，一时答3个月（事实上住院20多天处于昏迷状态）；对于花了多少医疗费，10余万元）；至于补偿，肖反复说“我妈讲、我妈讲”。可见是家人事后多次对肖讲了，精神鉴定书的“鉴定检查”部分，再用事实真相予以对照，显而易见精神鉴定书并没有出具结论否定肖的精神障碍），又怎懂得演戏？！精神鉴定书歪曲事实。而精神鉴定书却完全无视这一客观事实，称“未查出幻觉、妄想及思维逻辑障碍等精神病症状”。究竟是什么原因使这些鉴定人如此缺乏职业道德？申请人不得而知。3、精神鉴定书逻辑混乱、自相矛盾、含糊其辞。精神鉴定书首先对某市社会福利医院作出的智力测试结果没有否定，认为“均应属中度智力”，同时又称“目前无法对其真实的智力水平作出科学的评估”，最后又得出让人啼笑皆非的意见：1、颅脑损伤（恢复期）；2、目前其智力损害未达到中度智能损害程度。对于同一个问题，既然认为属中度智力，又怎能同时说无法作出科学的评估？既然说了无法科学评估，又怎能同时得出未达到中度智力的结果？既然认为颅脑损伤属恢复期，那么就必定没有痊愈，既然没有痊愈，精神、智力障碍的后果就还存在。精神鉴定书没有对此结果作出科学评定，或许由于能力水平等等原因倒也情有可原，但它怎能毫无职业道德地作出如此逻辑错乱、矛盾百出、含糊其辞的鉴定？！综上所述，【（20**）伤残**号道路交通伤残评定书】、【**司法鉴定所（20**）法医鉴定字第**号护理依赖鉴定】公正、客观、正确，应当予以支持；*医司鉴（20**）精鉴字第**号司法鉴定意见书违背事实、反科学，依法不能作为否定肖构成四级伤残、三级护理依赖的依据。敬请法官和司法鉴定人员尊重事实和科学，给受害人公正的鉴定结果。此致南宁市**区人民法院广西**司法鉴定中心申请人：肖某20**年*月*日

私人借贷发生纠纷的处理是双方可以协商解决，也可以仲裁或起诉等方式进行解决。私人借贷是可以公证的，可以根据当事人的意愿进行公证，并且需要携带相关材料去办理即可。一、私人借贷发生纠纷怎么处理私人借贷发生纠纷的处理是可以通过协商、调解、仲裁和诉讼等方式解决。根据《民事诉讼法》第三条规定，人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。第一百一十九条规定，起诉必须符合下列条件：(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；(二)有明确的被告；(三)有具体的诉讼请求和事实、理由；(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。二、私人借贷是否可以公证私人借贷是可以公证的。法律快车提醒您，公证机构能对借贷法律关系或者借款合同的真实性、合法性予以证明。如果当事人要申请公证的，可以依法向住所地、经常居住地等公证机构提出申请。《中华人民共和国公证法》第二条公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。三、私人借贷纠纷如何起诉1.有确定的被告。债权人起诉的首要条件是存在确定的被告。属于夫妻共同债务的，应当起诉夫妻双方。2.准备充分的证据。依照我国法律的规定，民事诉讼的举证责任遵循“谁主张，谁举证”的一般原则，即当事人对自己提出的主张有责任提供证据。因此，在起诉或应诉时应向法院提交必要的证据，否则当事人的主张有可能得不到法院的支持，将承担败诉的后果。3.选择管辖法院。依照法律的规定，民事诉讼的管辖法院一般是由被告所在地法院管辖。由于合同产生的债务，也可以在合同履行地法院立案。当事人应选择对自己有利的法院，以利于判决的执行。多个被告的，择其一被告选择对己方有利的法院。4.书写民事起诉状。民事起诉状，是指公民、法人和其他组织，在认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时，向人民法院提出的要求人民法院依法作出公正裁判的书面诉讼请求。

一、诈骗立案后可以撤案吗诈骗立案后可以撤案的，一般需要出现以下情形，才可以撤案：1.情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；2.犯罪已过追诉时效期限的；3.经特赦令免除刑罚的；4.依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；5.犯罪嫌疑人、被告人死亡的。法律快车提醒您，根据《刑事诉讼法》第十六条的规定，有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：(一)情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；(二)犯罪已过追诉时效期限的；(三)经特赦令免除刑罚的；(四)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的。二、何才能认定诈骗罪行为认定诈骗罪行为：1.诈骗罪的主体为一般主体；2.主观方面只能表现为故意；3.侵害的客体是公私财物所有权；4.客观方面表现为行为人使用虚构事实或者隐瞒真相等欺诈方法，骗取数额较大的公私财物的行为。三、诈骗犯还钱了还坐牢吗诈骗犯还钱了还是需要坐牢的。诈骗还钱属于民事赔偿行为，判刑属于刑事处罚，二者侵犯的权益及违反的法律不同。当诈骗犯支付了民事赔偿后，同样需要负刑事责任。《刑法》第六十四条规定，对犯罪分子犯罪所得的一切财物，应当予以追缴或责令退赔。对受害人的合法财产，应及时返还。违禁品或供犯罪使用的本人财物，应当予以追缴。收缴的财物及罚金，一律上缴国库，不得自行处理或挪作他用。

欠（借）款不还怎么办？欠款不还怎么办？网络上对这个问题有形形色色的办法或高招。下面，本律师用自己的成功经验告诉你稳妥的诉讼之道。第一步：审查自己的证据是否充分。有人说，我有借条还不行吗？还真的不一定行。上了法庭，如果对方不认可，一张借条不一定赢得了官司。法官会审查借款事实的真实性，除了借条，还有时间、金额吻合的银行转账单或者银行取款记录。有的债权人拿不出这些，怎么办？在去法院起诉之前，趁债务人没有防备之际，在互相通话中留下对方认可欠款事实的录音或者信息。证据收集齐全了，不一定去法院诉讼也可能还款，但如果还是不还款呢？这时你之前收集充分的证据就派上用场了。第二步：去法院诉讼。去法院立案的同时，立即申请财产保全。为了推动法院办事的效率，你一定要提供债务人的财产资料，自己没有，不要舍不得成本请律师，律师可以帮你调查对方的财产状况。若对方没有财产，空账户也可以冻结，存款只进不出，也许能冻到一笔进账。第三步：申请法院执行。案件经法院判决生效后，若债务人仍然不还款，记得及时申请法院强制执行。法院现在的执行力度比往年加大，失信人黑名单很有震慑力。不过，仍有死猪不怕开水烫的。这时，债权人一方不仅要积极主动，还要很专业地配合法院执行工作，除了与主办法官对接执行信息，还要懂得灵活机动地利用债务人的命脉与之周旋。要记住，现在的你不是起诉前孤军奋战，而是有法律做坚强后盾了。