陈兵

一、案情经过2010年8月，某食品包装机械经营部（个体户性质，以下简称经营部）负责人陈某与某食品加工公司（以下简称食品公司）签订了一份《供销合同》，约定由经营部为食品公司提供设备一批，包括：一台IT管道过滤器、一台500L冷热缸、一台500L贮罐和一台自动封杯机，共计价款320000元，由经营部负责运货至食品公司所在地，食品公司给付预付款50000元，经营部负责安装，安装完成后食品公司将余款付清。合同签订，经营部负责人陈某依约履行了合同，但食品公司除给付了50000元预付款，便一直以资金紧张为借口未再付款。至经营部负责人到事务所洽谈案件代理时，食品公司已严重亏损，资不抵债。二、案情分析笔者承接该案后，进行了认真的分析：《供销合同》主体是经营部与食品公司，是双方真实意思的表示，合同条款双方都给予了认可，双方当事人均在合同上加盖的各自的公章。本案虽然权利义务清楚，债权债务关系明确，但由于食品公司目前资不抵债，食品公司虽然有3个股东，都实际上全部由其法定代表人刘某一人控制，在当前情况下又在玩人间消失，判决食品偿还债务对经营部没有任何意义，经营部很有可能会赢了官司输了钱。因此从该案诉讼效果上看，判决食品公司承担责任不如判决其法定代表人个人承担责任。接下来，笔者对相关的法律法规进行了认真梳理，综合认为最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）的有关条款对当事人是比较有利的，该《司法解释》第二条规定：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”结合当事人提交的相关证据材料，笔者发现经营部与食品公司所签订的合同虽然盖有食品公司的公章，但签订的时间确是在食品公司工商注册日之前，而公章肯定是在公司成立后补盖上去的。在食品公司注册成立前其不具备法人资格，那么在合同上签字的人应该是合同相关人，而在合同中签字的人正是刘某。根据《公司法》有关规定，有限公司股东在公司未成立前有关行为属于个人合伙的性质，根据个人合伙相关法律规定个人合伙应该对合伙期间的债务承担连带责任。根据这一思路，笔者先将刘某和食品公司为共同被告提起诉讼，其后又追加别处两个股东为被告，以期全力确保经营部的债权不为落空。三、案件审理结果在法院开庭审理此案时，刘某本人全力否认是其个人行为，将所有后果都往资不抵资的公司上推，笔者据理俱争，通过出示证据，解读法律，最终法院采纳了笔者的观念，判决刘某个对经营部的债权承担责任，实现本案最佳的诉讼效果，确保了经营保债权的实现。

案情简述：张某1999年与桂林A企业签订劳动合同，在该企业从事工焊工工作，2004年因单位效益不好，张某根据当时该企业的自定的停薪留职政策办理了相关手续后，自行来到桂林市B企业工作，同样从事焊工工作。2006年，张某在B企业工作时负了工伤，B企业为张某申请了工伤认定，后经桂林市劳动鉴定委员会认定为九级伤残。后在2007年1月，张某、A企业和B企业签订了一个三方协议，对张某在借用期间的待遇、劳动保险等进行了约定（其中对工伤待遇明确约定由B企业负责），2009年3月，张某提出与B企业终止合同，并要求回A企业上班，A企业以张某解除与B企业的借用关系没有经其同意，遂拒绝张某的上班要求。后张某因要求支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金与B企业产生纠纷，向桂林市劳动争议仲裁委员会提出仲裁。代理过程：案申请人张某是在仲裁第一次开庭后找到本律师的，代理其案件后，经过全面分析认为：一是张某与A、B企业三者之间形成了借用劳动关系，为查清案情，利于纠纷解决，必须申请追加A企业为本案另一被申请人参加仲裁。二是A企业与B企业是否已经终止了与张某的借用关系有很大的争议，只有确认借用关系终止，张某才有权要求B企业给付一次性医疗补助与一次性伤残补助，同时本案仲裁时，张某已在家待业半年之久，只有确认借用关系终止，张某才能恢复与A企业的劳动关系，才能向其主张半年的生活费损失与社保费用的交纳。三是根据《工伤保险条例》、《劳动和社会保障部关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（劳社部函[2004]256号）第一条：“职工在两个或两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应当分别为职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤，由职工受到伤害时其工作的单位依法承担工伤保险责任”。《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十二条：“职工在两个以上用人单位同时就业的，用人单位应当分别缴纳工伤保险费。职工发生工伤的，工伤发生单位为工伤保险责任用人单位”规定，及三方签订的《借用协议》的约定，B企业作为两金的给付义务人是没有异议的，B企业所主张的该费用不应承担是不成立的。但我们发现，在这三方借用关系中，A企业既然同意将张某借于B企业，就应该对B企业是否违反劳动法规，侵害张某合法权益的行为进行监督，由于其监督不到位，造成张某的损失，A企业理应承担连带责任。此外，通过对案件进一步审查，本律师还发现B企业、A企业在实际中还存在一些违规之处，均对张某的合法权益造成了侵害，如B企业安排职工加班却不支付加班工资，没有给张某享受带薪年休假，A企业拒绝张某的上班报到，导致其在家待业长达半年之久（无任何费用），这些问题都应该在本案审理一并提出并解决。在积极准备相关证据同时，本律师向仲裁庭提出了《追加被申请人》及《变更仲裁请求》的申请，具体仲裁请求为：1、请求确认申诉人与第一被申请人借用劳动关系解除。2、请求第一被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金×××元；第二被诉人承担连带责任。3、请求第一被申请人支付申请人2007年6月1日至2008年10月31日加班工资××元以及50%的赔偿金××元，共计××元；第二被申请人承担连带责任。4、请求第二被申请人支付申请人2009年4月至7月工资××元，第二被申请人从2009年4月为申诉人交纳养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险及住房公积金。5、请求第一被申请人支付2008年度的带薪年休假工资××元。经过审理，原告的仲裁请求全部得到了仲裁庭的支持。随后，B企业提起了诉讼和二审，均被法院驳回了，申请人张某最终获得了全胜。但是该案走完全部程序长达一年来的时间，张某为该也付出了较大的时间成本。

案情简述：张某1999年与桂林A企业签订劳动合同，在该企业从事工焊工工作，2004年因单位效益不好，张某根据当时该企业的自定的停薪留职政策办理了相关手续后，自行来到桂林市B企业工作，同样从事焊工工作。2006年，张某在B企业工作时负了工伤，B企业为张某申请了工伤认定，后经桂林市劳动鉴定委员会认定为九级伤残。后在2007年1月，张某、A企业和B企业签订了一个三方协议，对张某在借用期间的待遇、劳动保险等进行了约定（其中对工伤待遇明确约定由B企业负责），2009年3月，张某提出与B企业终止合同，并要求回A企业上班，A企业以张某解除与B企业的借用关系没有经其同意，遂拒绝张某的上班要求。后张某因要求支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金与B企业产生纠纷，向桂林市劳动争议仲裁委员会提出仲裁。代理过程：本案申请人张某是在仲裁第一次开庭后找到本律师的，代理其案件后，经过全面分析认为：一是张某与A、B企业三者之间形成了借用劳动关系，为查清案情，利于纠纷解决，必须申请追加A企业为本案另一被申请人参加仲裁。二是A企业与B企业是否已经终止了与张某的借用关系有很大的争议，只有确认借用关系终止，张某才有权要求B企业给付一次性医疗补助与一次性伤残补助，同时本案仲裁时，张某已在家待业半年之久，只有确认借用关系终止，张某才能恢复与A企业的劳动关系，才能向其主张半年的生活费损失与社保费用的交纳。三是根据《工伤保险条例》、《劳动和社会保障部关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（劳社部函[2004]256号）第一条：“职工在两个或两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应当分别为职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤，由职工受到伤害时其工作的单位依法承担工伤保险责任”。《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十二条：“职工在两个以上用人单位同时就业的，用人单位应当分别缴纳工伤保险费。职工发生工伤的，工伤发生单位为工伤保险责任用人单位”规定，及三方签订的《借用协议》的约定，B企业作为两金的给付义务人是没有异议的，B企业所主张的该费用不应承担是不成立的。但我们发现，在这三方借用关系中，A企业既然同意将张某借于B企业，就应该对B企业是否违反劳动法规，侵害张某合法权益的行为进行监督，由于其监督不到位，造成张某的损失，A企业理应承担连带责任。此外，通过对案件进一步审查，本律师还发现B企业、A企业在实际中还存在一些违规之处，均对张某的合法权益造成了侵害，如B企业安排职工加班却不支付加班工资，没有给张某享受带薪年休假，A企业拒绝张某的上班报到，导致其在家待业长达半年之久（无任何费用），这些问题都应该在本案审理一并提出并解决。在积极准备相关证据同时，本律师向仲裁庭提出了《追加被申请人》及《变更仲裁请求》的申请，具体仲裁请求为：1、请求确认申诉人与第一被申请人借用劳动关系解除。2、请求第一被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金×××元；第二被诉人承担连带责任。3、请求第一被申请人支付申请人2007年6月1日至2008年10月31日加班工资××元以及50%的赔偿金××元，共计××元；第二被申请人承担连带责任。4、请求第二被申请人支付申请人2009年4月至7月工资××元，第二被申请人从2009年4月为申诉人交纳养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险及住房公积金。5、请求第一被申请人支付2008年度的带薪年休假工资××元。经过审理，原告的仲裁请求全部得到了仲裁庭的支持。随后，B企业提起了诉讼和二审，均被法院驳回了，申请人张某最终获得了全胜。但是该案走完全部程序长达一年来的时间，张某为该也付出了较大的时间成本。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》（以下简称婚姻法司法解释二）规定，一方以个人财产投资取得的收益属于夫妻共同财产。但是，究竟什么算是投资收益，如何界定收益，实践中争议很大。《婚姻法司法解释（三）》对些作了明确规定，“夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。一般而言，夫妻一方财产在婚后的收益主要包括孳息、投资经营收益及自然增值。《婚姻法》规定了婚姻关系存续期间所得的生产、经营收益及知识产权收益归夫妻共同所有，2004年4月1日公布的《婚姻法司法解释二》也明确规定一方以个人财产投资所得的收益为夫妻共同财产，但对孳息和自然增值这两种情况没有明确。《婚姻法司法解释三》明确规定上述两种情况不属于夫妻共同财产，这就要求我们对孳息和自然增值有个清楚的认识和准确的界定。一、何为一方个人财产的孳息。孳息分为天然孳息和法宝孳息。天然孳息是指原物因自然规律而产生的，或者按照物的用法而收获的物。如树木的果实，牲畜所生的子畜，土地上生长的粮食等。法定孳息是指依照法律关系产生的收益，包括利息、租金等。法定孳息由他人使用原物而产生的，自己利用自有财产所得到的收益不是法定孳息。法定孳息是民事权利主体参与某种特定的民事法律关系应该获得的报偿，一般归属于原物所有权人、持有人或者原物的合法占有人为原则。由于法定孳息作为个人收益，权利人有权自行处置，因此，当事人可以约定法定孳息的归属。例如，甲婚前有住房一套，与乙结婚后又在另一小区购置一套商品房，其婚前所有的住房则用于了出租，每月租金500元，两年后双方感情不和离婚，这两年的房租12000元根据《婚姻法司法解释三》不属于夫妻共同财产，系甲财产的孳息，乙无权进行分割。二、何为自然增值。‘”自然增值“指婚前财产在不改变状态的情况下面实现的增值，一旦改变状态投入生产经营，所获得的增价性质就变化了。例如，男方在婚前有50万存款，婚后一直存在银行，存了10年，有了5万利息，那么离婚时这本金与利息均为男方所有。如果在婚后男方将这50万进行投资，收益了5万元，则属于夫妻共同财产在离婚时要分割。

一、案情经过2010年8月，某食品包装机械经营部（个体户性质，以下简称经营部）负责人陈某与某食品加工公司（以下简称食品公司）签订了一份《供销合同》，约定由经营部为食品公司提供设备一批，包括：一台IT管道过滤器、一台500L冷热缸、一台500L贮罐和一台自动封杯机，共计价款320000元，由经营部负责运货至食品公司所在地，食品公司给付预付款50000元，经营部负责安装，安装完成后食品公司将余款付清。合同签订，经营部负责人陈某依约履行了合同，但食品公司除给付了50000元预付款，便一直以资金紧张为借口δ再付款。至经营部负责人到事务所洽谈案件代理时，食品公司已严重亏损，资不抵债。二、案情分析笔者承接该案后，进行了认真的分析：《供销合同》主体是经营部与食品公司，是双方真实意思的表示，合同条款双方都给予了认可，双方当事人均在合同上加盖的各自的公章。本案虽然权利义务清楚，债权债务关系明确，但由于食品公司目前资不抵债，食品公司虽然有3个股东，都实际上全部由其法定代表人刘某一人控制，在当前情况下又在玩人间消失，判决食品偿还债务对经营部û有任何意义，经营部很有可能会赢了官司输了钱。因此从该案诉讼效果上看，判决食品公司承担责任不如判决其法定代表人个人承担责任。接下来，笔者对相关的法律法规进行了认真梳理，综合认为最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）的有关条款对当事人是比较有利的，该《司法解释》第二条规定：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”结合当事人提交的相关证据材料，笔者发现经营部与食品公司所签订的合同虽然盖有食品公司的公章，但签订的时间确是在食品公司工商注册日之前，而公章肯定是在公司成立后补盖上去的。在食品公司注册成立前其不具备法人资格，那ô在合同上签字的人应该是合同相关人，而在合同中签字的人正是刘某。根据《公司法》有关规定，有限公司股东在公司δ成立前有关行为属于个人合伙的性质，根据个人合伙相关法律规定个人合伙应该对合伙期间的债务承担连带责任。根据这一思·，笔者先将刘某和食品公司为共同被告提起诉讼，其后又追加别处两个股东为被告，以期全力确保经营部的债权不为落空。三、案件审理结果在法院开庭审理此案时，刘某本人全力否认是其个人行为，将所有后果都往资不抵资的公司上推，笔者据理俱争，通过出示证据，解读法律，最终法院采纳了笔者的观念，判决刘某个对经营部的债权承担责任，实现本案最佳的诉讼效果，确保了经营保债权的实现。

案情：甲与乙系邻居兼好朋友。一日，甲因上幼儿园的儿子生病需立即送医院，情急之下交代邻居乙：“我的电单车放在门外马路边的大树下，请帮看一下”乙爽快应诺，但继续在家做家务，当其想起该事时发现电单车已被窃，后甲与乙因该电单车乙是否需要赔偿发生纠纷。法律分析：在上述案例中，甲与乙之间形成了事实上的保管合同关系，而且是无偿保管合同关系。根据《合同法》第三百六十五条规定“保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同”。第三百七十四条规定“保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损，灭失的，保管人应该承担损害赔偿责任。但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。”因此，保管人是否担责首先要确定其是无偿的还是有偿的，在有偿的前提下，保管物毁损、灭失、保管人均应承担赔偿责任。其次，在无偿保管的前提要确定保管人是否有重大过失，而且保管人要承担举证责任。结合本案来看，乙在承诺为甲看护电单车后，双方达成合意形成了保管合同关系，甲由于当时情急委托乙保管，在此时，乙做为一个善良义务人的保管人，（特别是当前电单车失窃比较频繁情况下），应该预料到单车停在马路边树下会有不安全情况产生，应及时将其转移到单车棚等安全地点。但由于自己没有把此事放在心上，进而遗忘，没有尽到一个一般善良保管人应尽的注意义务，导致电单车失窃，应该是具有重大过失的。所以我认为乙应该赔偿甲的损失。通过这个案例希望告诉大家，一些事情既然承诺了，就要负起责任，真可谓是一诺重千金啊！