------记永新县张某提供劳务者受害责任纠纷案
【争议焦点】
1、被告张某和胡某是承揽关系还是提供劳务关系？
2、原告的损失是按照城镇标准还是农村标准计算？
3、刘某、张某、胡某在本案的过错责任大小是多少？
【案情简介】
2015年4月，刘某受张某雇佣在胡某家建房做小工，施工期间，一块火砖从五楼掉落，砸中刘某头部当场死亡。原告主张，刘某虽系农村户口，但自2013年以来带两个小孩在永新县城读书和居住，由张某和胡某共同应按照城镇标准赔偿各项损失。
【房东胡某辩解】
原告诉张某、胡某提供劳务者受害责任纠纷案一审代理词
尊敬的审判长、审判员、人民陪审员：、
作为胡某的委托代理人，为维护其合法权益，结合法庭争议焦点，发表代理意见如下：
一、 胡某与张某之间系承揽合同关系。
1、案发现场的九人含受害人刘某由张某雇请（禾川派出所笔录，证人曾X山、王X娇、肖X开、刘X苟，被告张某的陈述均可证实）；
2、张某系包工头，对施工现场指挥、管理，安排各民工的岗位，具有隶属关系；
3、吊机设备由张某个人所有，且每次收取50元使用费（详见庭审笔录，被告张某对此认可）；
4、报酬按照工程量计算，民工工资由张某负责。
二、张某作为接受劳务方应承担主要赔偿责任。
1、受害人刘某由张某雇请，工种为小工，工资为100元/天；
2、张某使用国家明令禁止的建筑设备吊机；
3、张某指挥民工将火砖压住吊机属违规作业；
4、未对施工人员安全教育、配备必要的安防产品和搭建安防设施。
三、受害人未尽安全义务，存在一定过错。
受害人刘某作为一个完全民事行为人，未尽到常人所应尽的注意义务，本应意识到在吊机下等待存在安全隐患，但因其疏忽大意，而未能预防和发现砖头坠落，自身也存在一定过错，可减轻被告的赔偿责任。
四、因原告的证据不足，其各项损失不能按照城镇标准计算。
1、受害人在案发前一年的收入无法证明来源于城镇。受害人在永新县城的主要目的是带孩子读书，偶尔利用闲暇时间做小工，生活来源主要靠原告原告提供（见庭审笔录）。
2、受害人在案发前未在城镇连续居住满一年。众所周知，义务教育阶段有三个月的寒暑假时间，且受害人家里有责任田，受害人在节假日（含“三节”）期间会回到家中从事农业生产活动。
综上，依据侵权责任法第三十五条规定，按照过错责任原则，张某负事故的主要责任即80%，受害人负次要责任即10%，胡某仅存在选任过失责任，承担10%以内的补充责任。
以上意见供法庭参考，谢谢。
江西庐陵律师事务所
律师 曾庆鸿
二0一五年五月二十五日
【裁判理由】
永新县人民法院审理后认为，我国合同法第251条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，被告张某和胡某口头约定，胡某将自建房屋主体工程交由张某施工，包工不包料，工资按照工程量和约定单价结算，张某以自己的设备、技术和劳力完成工程，交付胡某，胡某按照约定的价格和实际工程量支付报酬给张某。显然，双方系房屋建筑施工承揽关系。
被告张某雇请刘某做工，双方形成劳务关系，张某为接受劳务一方，刘某为提供劳务一方。我国侵权责任法第35条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担责任。被告张某无建筑施工资质而承揽高层房屋施工，在施工中使用自制简易铁架滑轮这种危险方法吊钢筋上高层楼面，并在吊完钢筋收上吊绳时，未注意安全不慎碰到砖块，导致砖块从五楼坠落砸中刘某头部致其死亡，存在重大过错，应当承担主要赔偿责任，比例酌定为60%。刘某为完全民事行为能力人，未尽常人应尽的注意义务，应意识到在吊机下作业存在安全隐患，但因安全意识不强，不戴安全帽，自身存在一定过错，酌定自负20%责任。作为房主的被告胡某，选择无资质的张某承揽施工，存在选任过错，且未安全施工的防护设施，也未对施工人员提醒或强调施工安全，作为受害人刘某提供劳务的直接受益人，对原告损失也应承担赔偿责任，本院酌定20%。
受害人刘某身前虽为农业户口，但事发前在县城带小孩读书并打零工连续居住一年以上，其经常居住地和收入来源均为城镇，其死亡赔偿金可以按照城镇标准计算。、、、
民事判决书案号：（2015）永民初字第444号。
【办案总结】
1、从职责和程序两方面审查社区居委会（含居委会、村委会）证明的证据效力。一是审查证明内容是否属于村委会管理职责范围，依据村民委员会法规定，村委会具有人民调解、治安保卫、公共卫生与计划生育、土地管理、集体经济等职责。二是出具证明的程序是否合理、规范。本案原告出具的两份村委会证明，证明内容为被害人自2011年以来未在家种田，在县城带小孩读书和居住的事实。证明仅有单位盖章，无出具人的签字和调查过程材料。村委会对村民的居住情况有协助政府管理的职责，结合原告小孩在两家幼儿园读书的证据，法院认为被害人身前的经常居住地为永新县城。
2、呼吁农村建房的业主们与包工头签订详细而规范书面合同，降低法律风险。近年来，随着农民经济能力的提高，建房成为他们的必需品。但他们的法律意识淡薄，将房屋工程发包他人施工往往不签订合同或者签订不规范，当发生人身伤亡、工程款结算纠纷时，最终可能因为缺乏规范的合同而吃亏。本案的胡某虽然是承揽人，但就安全防范方面未明确约定，导致法院认定其过错比例为20%，承担14万元的赔偿义务，胡某就此感到“冤枉”。因此，为了降低法律风险，日后发生纠纷时少赔钱或不赔钱，建议农民朋友在发包工程前请律师把关，拟一份详细而规范的合同，相当于买份法律保险，以防不测。
3、 经培训发证的个人有资质承建农村三层以上房屋。根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》以及《建筑法》的规定，“农民自建低层住宅”是指两层（含两层）以下住宅，农民自建两层（含两层）以下的住宅承建方是不需要建筑从业资质的，而三层（含三层）以上则受《建筑法》的调整，承建方须具备相应建筑从业资质。实践中，农村建房无论层数多少，承建人基本为个人，具有建筑资质的企业因运行成本高，不会承建农村建房业务，这就形成矛盾。据此，建议住建部门放宽资质要求，可以实行对个人持证上岗制，经培训考核合格个人可承建房屋，一来解决了资质问题，二来提高了承建人的施工水平。
4、城乡居民户口统一登记制正在进行，告别农村城镇人身损失赔偿标准差异。《吉安市人民政府关于进一步深化户籍制度改革的实施意见》吉府发〔2015〕17号。2015年在全市全面启动城乡统一户口登记工作，年内完成吉州区、青原区、井开区、庐陵新区、吉安县、吉水县、泰和县范围内的户口统一登记为居民户口；2016年底前完成全市范围内户口统一登记为居民户口。
注：本文涉及的人物均为化名，文章仅系本人的办案总结，其观点不对任何人、任何单位批评或评论。