蒋泽强律师

【案情简介】

2016年11月，唐某在微信钓鱼群上看到有人发布托运气枪的广告，其基于兴趣购买了气枪，并先后向对方微信转账，之后其亦有陆续收到对方邮寄的枪支快件。唐某根据对方提供的视频组装气枪后，因没有子弹遂同对方协商是否可以赠送子弹，对方因其买气枪时没有讨价还价，同意赠送子弹一盒。期间其只用过20几发铅弹，但因实在不会使用和调整气枪，就一直将气枪和铅弹闲置，直至案发其才知道气枪铅弹仍余有800发左右。2017年7月末，唐某被以涉嫌非法买卖枪支弹药罪刑事拘留，羁押于泉州市某看守所。

【办案思路】

2017年7月，福建泉中律师事务所涂明忠律师、蒋泽强律师接受唐某家属委托后介入案件。在多次会见唐某及充分研究已掌握案件信息的基础上，辩护人坚定地认为，不以出卖为目单纯购买枪支、弹药的行为应认定为非法持有枪支、弹药的行为，且唐某的行为依法不构成非法持有枪支、弹药罪。而后，辩护律师向承办单位递交了关于对唐某不批准逮捕的辩护意见书、变更强制措施申请书等相关材料。

具体辩护思路如下：

一、唐某的行为不能认定为非法买卖枪支、弹药，而应认定为非法持有枪支、弹药。

刑法意义上的“买卖”具体包括：（1）购买后的出售行为；（2）出售行为；（3）以出售为目的的购买行为。本案唐某系单纯为满足自己的猎奇心理而购买枪支，在收到对方邮寄的气枪和赠送的气枪铅弹后，其仅是将上述气枪和铅弹用于个人把玩，其并未对气枪和气枪铅弹进行转手或出售，其不以出卖为目的单纯购买枪支的行为并未引发枪支、弹药的传播和流转。

 “非法持有”是指不符合配备、配置枪支、弹药的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。出卖行为或者是以出卖为目的的买入行为，才能认定为买卖枪支、弹药行为。对于基于爱好、收藏等动机，不以出售为目的单纯购买枪支，购买后予以存储或者把玩的行为，因其终极目的在于维持对枪支的支配和控制，而不是实现对枪支的传播和流转，故不能将既没有出卖事实，也没有出卖的单纯购买行为认定为非法买卖枪支、弹药行为。因此，不能将唐某的行为认定为非法买卖枪支、弹药，而应认定为非法持有枪支、弹药。

二、在前述基础上，唐某的行为依法不构成非法持有枪支、弹药罪。

根据2009年11月16日修正后的最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条：“具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：……（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支；（三）非法持有、私藏军用子弹20发以上，气枪铅弹1000发以上的或者其他非军用子弹200发以上的……”之规定，本案唐某涉嫌非法持有气枪1支，气枪铅弹800发左右，依法不构成非法持有枪支、弹药罪。 

【办案结果/体会】

        刑法中“非法买卖”和“非法持有”的概念是需要深刻理解以及仔细甄别的。唐某家属出于信任，委托涂明忠律师、蒋泽强律师为唐某进行刑事辩护。在接受委托后，辩护律师多次前往看守所会见唐某，在对现有案件信息充分研究的基础上，向检察院递交了关于唐某不构成非法买卖枪支弹药罪的辩护意见书。经过承办律师与办案人员反复沟通，最终相关意见得到重视和采纳，我市某检察院对唐某作出不予批准逮捕的决定，并对唐某变更强制措施为取保候审。