交通事故和工伤并存职工能否获得双重赔偿

基本案情

甲是A饭馆的厨师，薪水每月2000元。某晚甲下班路上，被乙的车辆撞伤当场昏迷。根据区交巡警大队出具的事故认定书，乙负事故的主要责任。甲经过住院医治，仍未完全康复，共花费医疗费、住院期间伙食补助费、康复治疗费等各项损失40余万元。A饭馆老板为下岗职工，饭馆刚开业一周，无力赔偿甲因工伤应受到的赔偿。

经查，A饭馆没有为甲交纳工伤保险，甲能否主张侵权与工伤双重赔偿？

甲可以获得双重赔偿。

本案应适用《合同法》第122条：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”工伤事故兼有第三人民事赔偿责任的，在从第三人处获得民事赔偿后，受工伤职工可以依照相关法律获得工伤保险待遇补偿。

本案中，甲既可以向乙主张侵权责任，也可以向A饭馆请求工伤待遇补偿。

理由如下：

第一、本案中，交通事故与工伤责任不是侵权责任与违约责任的竞合，可以主张双重赔偿。

由第三人侵权引起的工伤，《工伤条例》以及其他法律法规并没有规定当事人只能选择其中一种救济方式。所以，工伤职工当然有权同时选择两种救济方式，以维护自身的合法权益。

第二、享有工伤待遇是法律赋予劳动者的权利，也是保险机构和用人单位法定的义务，必须依法予以执行。职工不能因为用人单位没有交纳工伤保险而被扣减工伤保险待遇。我国《劳动法》第73条规定，“劳动者在因工伤残或者患职业病的情形下，依法享受社会保险待遇”。《工伤保险条例》第2条规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”。

因此，本案中为甲交纳工伤保险是A饭馆的法定义务，不能因为没有交纳工伤保险或者没有先向乙主张侵权责任而免除向甲支付工伤保险待遇。