（2014）秦少民初字第45号

原告王某，男，19XX年X月X日生，居民身份证号码(此处略），汉族，武汉XXXX咨询有限公司法定代表人，住武汉市XXXX区XXX村XX号。

委托代理人宋传毅，湖南通程律师事务所律师。

被告蒋某某，男，1951年5月5日生，居民身份证号码(此处略），汉族，南京XXXXX有限公司退休职工，住南京市XX区XX室。

委托代理人张琳，江苏钟山明镜律师事务所律师。

委托代理人陈方，江苏钟山明镜律师事务所实习律师。

原告王某与被告蒋某某监护权纠纷一案，原告王某于2014年3月4日向本院起诉，本院于同日立案受理。依法组成合议庭于2014年5月5日、8月7日公开开庭进行了审理。原告王某及其委托代理人宋传毅，被告蒋某某及其代理人张琳、陈方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告王某诉称，2009年1月原告王某与李某相识相恋并同居，2013年4月22日，李某在湖南中南大写湘雅医院生下一女孩，取名馨馨。原告王某与李某同居时，并不知道李某已婚，在馨馨出生几个月后，李某才告知原告自己已婚，其丈夫是被告蒋某某。2013年12月22日，李某去世。馨馨的户籍在南京市秦淮区，姓氏随被告，被告据此认为孩子系其与李某所生，系法定监护人。但经亲子鉴定，原告确系馨馨的亲生父亲。被告与馨馨既不是亲生父女，也不是养父女，更不是形成抚养关系的继子女，依法不能成为馨馨的法定监护人。原告身体健康，受过高等教育且经济条件较好，完全能够具有抚养教育馨馨的能力，孩子与亲生父亲生活在一起，更有利于其成长。同时，原告的父母身体较好，愿意帮助原告照顾孩子，故请求法院依法判决确认原告王某为馨馨的法定监护人。

被告蒋某某辩称，首先，李某从怀孕到分娩期间，原告王某未与李某办理结婚登记手续，始终未成为合法夫妻。李某自怀孕至孩子出生期间，原告没有做到生物学上父亲的应尽责任。

其次，监护权具有公法上的义务属性。即使原告是馨馨生物学上的父亲，这只能说明原告与孩子具有血缘关系，并不能说明原告就具有监护权。最后，从法理上讲，被告应当继续享有馨馨的监护权，原告并不享有提出馨馨监护权之诉的主体资格。但是，如果原告与馨馨相处融洽，能够为馨馨的健康成长提供良好的环境和物质保障，被告为了孩子的健康成长，主动放弃对馨馨的监护权及抚养权。

在本案审理过程中，原、被告主要争议焦点如下：变更馨馨的监护权是否更有利于其健康成长。

针对上述争议焦点，原告王某提供以下证据予以证明其主张：

1、原告王某的身份证；2、被告蒋某某的身份证；3、李某生前的身份证、常住人口登记卡。上述1—3项证据用以证明原、被告及李某身份的真实性。4、被告与李某的结婚照片；5、被告与李某的生育证发放登记表；6、李某的住院病案、出院记录和再入院记录；7、儿童预防接种证；8、常住人口登记表；9、长沙明阳山殡仪馆证明。上述4—9项证据用以证明李某生前与被告婚姻关系存续期间，与原告生育女儿馨馨。10、《北京华大方瑞司法物证鉴定中心鉴定意见书》；11、原告父母身份证明及出具的承诺书；12、原告个人账户收入状况、营业执照、银行收入及支出清单；13、2014年5月26日李某母亲李某哥哥某出具的证明。上述10—13项证据用以证明原告系馨馨的亲生父亲，具备抚养、教育馨馨的能力与条件，且原告的父母及李某的母亲均支持由原告作为馨馨的法定监护人。14、证人杨某的当庭证言，证实李某称原告为老公，且李某未告知其已与被告结婚。

被告蒋某某提供以下证据予以证明其主张：

1、被告与李某的结婚证；2、馨馨的户口本；3、中南大学湘雅医院分娩病例、出院记录；上述1—3项证据用以证明被告与李某系合法夫妻，在夫妻关系存续期间，馨馨出生，被告履行丈夫及法定监护人职责。4、《麻疹风疹联合疫苗接种知情告知书回执》，用以证明，在李某去世之后，被告仍对馨馨履行监护职责。

本院依职权调取如下证据：

1、2014年6月25日李某母亲、李某哥哥的谈话笔录；2、2014年6月26日彭某、何某、樊某的谈话笔录；3、2014年7月17日被告蒋某某的谈话笔录。上述1—3项证据用以证明被告对李某与原告发生婚外情，所生女儿一事，并不知情。通过庭审，被告明确放弃对馨馨的监护权。

经庭审质证，本院对原、被告提供的证据作如下确认：原告提供的1—13项证据、被告提供的1—4项证据真实、合法，均证实馨馨系其母李某与被告夫妻关系存续期间，与原告所生，2014年1月之前被告已尽到监护职责，上述证据应予采纳。但原告提供的第14项证据，与事实不符，不予采纳。

经审理查明，李某与被告蒋某某于2009年4月22日，在南京市秦淮区（原白下区）民政局登记结婚。李某与被告夫妻关系存续期间，又与原告王某发生婚外情。2013年4月22日李某在中南大学湘雅医院，生育一女，取名馨馨。2013年6月3日，被告在南京市公安局瑞金路派出所，以父亲身份代女儿馨馨申报户口。2013年12月22日，李某因病去世。被告于2013年12月28日，以家长及监护人的身份代馨馨接种疫苗。2014年1月8日，原告委托鉴定部门做DNA亲子鉴定，鉴定意见为原告系馨馨生物学父亲。之后，馨馨随原告生活至今。

审理过程中，被告主动放弃对馨馨的监护权及抚养权。李某母亲李某哥哥希望馨馨随原告生活，原告父母均表示愿意协助原告抚养馨馨。

本院认为，未成年人的父母是未成年人的法定监护人。馨馨出生于李某与被告蒋某某夫妻关系存续期间，其随父姓蒋，应推定为系李某与被告的婚生女儿。夫妻关系存续期间，被告已履行了父亲职责，如为女儿申报户口并接种疫苗等。李某去世后，虽然DNA亲子鉴定显示，馨馨系原告王某与李某非婚生女儿，但非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，被告理应作为馨馨的法定监护人，继续履行抚养教育馨馨的职责。

然而，被告已明确放弃对馨馨的监护权及抚养权，馨馨应享有的生存权、发展权、受保护权等将无法得到确实保障。故本院需及时确定馨馨的法定监护人，以维护其合法权益。本案中，原告王某与李某的婚外情破坏了我国一夫一妻的婚姻制度，其行为应受到社会和道德的谴责。但为了最大化保护未成年人的权益，为馨馨生活成长创造更好的环境与条件，结合本案的实际情况，综合考察原告的经济条件、健康状况、人际关系、书面承诺等情况，并考虑馨馨外婆李某哥哥要求由原告担任监护人的意见，对原告的诉请，本院予以采纳。

依照《中华人民共和国民法通则》第十六条，《中华人民共和国未成年人保护法》第三条，《中华人民共和国婚姻法》第二条、第四条、第二十五条之规定，判决如下：

馨馨的法定监护权由被告蒋某某变更为原告王某享有。

案件受理费80元，由原告王某负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：南京市中级人民法院；开户行：农行南京市鼓楼支行；账号：10105901040001276）。

                               审  判  长 刘  斌

                               审  判  员 李  璇

                               人民陪审员 孔祥宣

                               二O一四年八月七日

                               见习书记员  桑丽丽