案例类型：劳动和社会保障权益

办案时间：2016年3月24日至2016年5月25日

办案单位：福建扬都律师事务所

办 案 人：沈秀珠

案例基本情况：

委托人王某，女，汉族，1956年2月*日出生，于2006年1月入职漳州市芗城区某足浴城（以下简称“足浴城”）任厨房后勤洗碗工一职，患病前12个月平均工资为1567元。2015年9月18日约13时左右，王某在洗碗过程中，突发头痛，伴短暂人事不省，被送至漳州市医院，经医生诊断为右侧大脑中动脉分叉部动脉瘤、左侧大脑中动脉分叉动脉瘤并蛛网膜下腔出血，为此，王某花费了医疗费81953.32元。

王某在与足浴城协商沟通无果后，找到了福建扬都律师事务所沈秀珠律师，希望能够帮助其维护自身合法权益。

办理过程及结果：（1000字）

2016年3月24日律师接到王某家人的电话咨询，介绍了其所遭受的境遇，希望寻求律师的帮助。律师在电话里告知王某，足浴城未缴纳社会保险导致其不能享受医疗保险待遇的行为属于违法行为，面对足浴城的违法行王某有两个维权选择：1.继续保留劳动关系，向足浴城提出提供劳动条件，恢复工作岗位并享受医疗保险差额待遇及医疗期待遇；2.提出解除事实劳动关系并要求医疗保险差额待遇、医疗期待遇及经济补偿金。

接受委托后，代理人让王某收集了工作牌、健康证明、荣誉证书、收工作服的押金收据等证据材料证明王某与足浴城存在事实劳动关系及入职时间为2006年1月（备注：依照法律规定，入职时间举证责任在于用人单位）。

最终芗城区仲裁委员会裁决支持了王某解除劳动关系、病假工资、经济补偿金的仲裁请求，以王某已向新农合申请报销医疗费驳回王某主张医疗费的仲裁请求。

足浴城不服漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会作出的裁决书，向芗城区人民法院提起了诉讼。芗城区人民法院作出了与芗城区仲裁委员会一致的裁决内容，拿到判决后，王某家人与本律师沟通，是否有必要上诉，本律师分析了新农合医疗费报销比例和职工医疗保险保险比例差额后，王某家人决定不上诉，现双方已按判决内容履行完毕。

办案思路及策略：

本案属于典型的进城务工农民工权益受损害，作为用人单位足浴城在劳动者患病后不赔偿又不通知恢复工作放任不管的进城务工农民工妇女权益受损害的典型案例。

本案由于王某入职时已达49周岁又11个月，足浴城系个体工商户，双方又没有书面的劳动合同，王某能否与其形成受劳动法保护的事实劳动关系，也是本案必须审慎考虑问题。如果可以形成事实劳动关系能否享受医疗保险待遇，均考验着本律师，王某患病后，也没有收到足浴城任何关于其工作如何处理的决定。这就加重了当事人的举证责任，我们代理后协助王某整理搜集证据；用收据、工作牌、健康证明、荣誉证明证明双方存在事实劳动关系及入职时间，因双方都是现金发放工资，导致王某无法收集书面的工资待遇证据。遭受患病单位又不通知是否继续上班该如何维护权利？是选择经济补偿金走人，还是要求继续工作，诉讼策略十分重要，也是能否打赢官司，更好维权的关键。

本案中我们考虑到王某高血压极高危组，已不适合休息不正常的洗碗工作，选择解除双方劳动关系更为有利。但事实证明，我们的策略和方案正确，虽然最后很遗憾没有支持新农合医疗费和职工医疗费保险报销比例的差额，但一定程度上也弥补了王某的损失。

案件办理的启示：

1、双方能否形成事实劳动关系

本律师先后查询了《劳动合同法》、《工伤保险条例》、《个体工商户条例》及《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》，结合足浴城对王某的日常管理模式，足浴城已依法办理工商登记符合法律规定的用人单位的主体资格，王某具备劳动法及相关规定的劳动者资格，双方可以形成事实劳动关系，且用工时间的确定，根据相关规定是由用人单位承担举证责任的，用人拒绝提供应承担举证不能法律后果。

2、超过法定退休年龄是否影响劳动关系的认定及双方劳动关系的存续

本案中王某入职后的次月就已达到法定退休年龄，但并没有享受基本养老保险待遇，则其与用人单位之间的关系不能认定为劳务关系，而应当认定为靠东关系。

细节提示：本案由于并未签订书面劳动合同，在仲裁请求中，如果选择“继续履行劳动合同”的主张，准确表述应为“确认双方存在劳动关系，恢复工作岗位”。