论刑法司法解释的依据
导读：
关键词：司法解释；理论依据；法律依据；实践依据
内容提要：刑法规定的局限性、刑法规范的应用性和刑法语言的模糊性，决定了刑法解释的必要性；在我国，由法定主体制定和发布刑法司法解释具有充分的法律依据，任何否定刑法司法解释合法性的观点都是不可取的；我国悠久的司法解释历史传统和刑法典的不完备性，使最高司法机关制定具有普遍法律效力的刑法司法解释具有现实合理性，而我国目前法官的素质较低，是法官独享刑法司法解释权的一大障碍。
由于历史和现实的原因，司法解释在我国被单列为一种权力，一种相对于法律制定权、法律实施权和决定权的权力，一种通过解释形成具有普遍法律效力的一般解释性规定的权力。[1]220而有权进行刑法司法解释的主体，则是最高人民法院和最高人民检察院。对此，我国刑法学界不断有人对其提出诘难。一种有代表性的观点认为，通过最高司法机关制定全国通行的司法解释，貌似可以满足“统一司法”的目标，但其初衷是否能够实现，大可质疑。因为：（1）司法解释既然要统一全国的司法活动，就必然具有抽象性、普遍性，这种解释就具有立法的性质，导致司法权和立法权关系混淆，司法解释随时有冲击罪刑法定原则的可能。（2）司法解释必然缺乏针对性，仍然需要进一步解释。（3）司法解释的存在会抑制法官自身探索刑法学真谛的冲动，使得法官的独立裁判显得多余。（4）司法解释会使理论探讨的价值大打折扣，对于刑法学理论发展并无好处。[2]笔者认为，上述观点有一定的道理，但从我国现实的国情出发，最高司法机关制定具有普遍效力的刑法司法解释不仅是必要的、不可替代的，而且在今后一段时间内仍将长期存在。本文拟就我国现行刑法司法解释的依据问题略陈管见，以期抛砖引玉。
一、刑法司法解释的理论依据
刑法司法解释的理论依据，实际上也就是解决刑法司法解释的必要性问题。在刑法理论发展史上，对于是否有必要对刑法进行解释的问题，曾经是一个极富争议性的话题。
在奉行绝对的严格规则主义时代，启蒙思想家们从“社会契约论”和“三权分立”学说出发，反对法官解释法律。他们强调法官必须以法律的文字作为审案定谳的唯一根据，严格禁止法官解释法律。他们认为，“在共和国里，政制的性质要求法官以法律的文字为依据。”否则，法官“就有可能对法律做有害于该公民的解释”。[3]主张绝对罪刑法定主义的刑事古典学派，更是绝对禁止法官对刑法进行解释。被誉为“刑法之父”的贝卡里亚对此曾有过非常精辟的论述：“只有法律才能为犯罪规定刑罚。只有代表根据社会契约而联合起来的整个社会的立法者才拥有这一权威。任何司法官员（他是社会的一部分）都不能自命公正地对该社会的另一成员科处刑罚。超越法律限度的刑罚就不再是一种正义的刑罚。因此，任何一个司法官员都不得以热忱或公共福利为借口，增加对犯罪公民的既定刑罚。”[4]10“刑事法官根本没有解释刑事法律的权力，因为他们不是立法者。‘法律的精神需要探寻’，再没有比这更危险的公理了。采纳这一公理，等于放弃了堤坝，让位给汹涌的歧见。”[4]12因为“每个人都有自己的观点，在不同的时间里，会从不同的角度看待事物。因而，法律的精神可能会取决于一个法官的逻辑推理是否良好，对法律的领会如何；取决于他感情的冲动；取决于犯罪行为的具体表述，而罪名则是对罪状的抽象，是对犯罪本质特征的概括，是统一刑事体制的主要工具之一。即罪名比罪状的层次更高，而罪名理应也完全能够由立法加以解决。立法应当也能够解决的问题，不能推给司法机关处理。”[25]由此可见，刑法自身的不完备性是现行刑法司法解释存在的现实基础。
此外，我国目前法官的职业化现状，也决定了在今后相当长的时间内，最高司法机关发布具有法律效力的刑法司法解释仍然是必要的和不可替代的。因为我国目前的法官素质的还不高，尤其是中西部地区基层法院的法官还有相当一部分人没有系统地受过严格的法律专门训练。虽然《法官法》的颁布实施，提高了成为法官的门槛；全国统一司法考试的推行也有助于法官素质的提高。但法官素质的提高是一个长期的、渐进的过程。
总之，这些情况都表明，在现阶段，任何全面否定我国现行刑法司法解释体制的观点都是不可取的。
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引用法条
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