关于未签书面劳动合同二倍工资差额给付问题的解析
一、关于二倍工资差额给付问题的法律规定
《劳动合同法》第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《劳动合同法实施条例》第五条规定自用工之日起一个月内,经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。
第六条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
第七条规定用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
二、劳动者向用人单位主张二倍工资差额的仲裁时效
依据沈阳市中级人民法院民五庭发布《关于未签合同双倍工资适用仲裁时效的通知》,劳动者要求用人单位支付二倍工资的,仲裁时效应从用人单位与其补订劳动合同之日或者视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。
三、关于二倍工资差额的计算方式
各地情况不一样,一般是实发工资为主,这里的实发工资通常是扣除各项社保费用之后实际发给劳动者的工资。
四、劳动者让他人代签劳动合同,同时用人单位也已经为劳动者缴纳社会保险,是否存在给付二倍工资的风险
存在。如果产生争议时,用人单位无法证明劳动合同是劳动者让他人代签,则司法实践中,用人单位同样应当支付二倍工资差额部分费用。
五、企业内退职工未与后一家用人单位签订书面劳动合同,后一家用人单位是否存在给付二倍工资的风险
笔者认为,如果劳动者未达到法定退休年龄,则此种情况下,该职工与后一家用人单位之间同样形成劳动关系,后一家用人单位仍存在给付二倍工资的风险
六、二倍工资差额是否可以继承
公民可继承的其他合法财产包括有价证券和履行标的为财物的债权等。劳动债权应属遗产范围,可以继承。继承人之间就劳动债权的继承问题发生的争议,属继承案件。已经继承了上述劳动债权的继承人与被继承人的用人单位之间发生的劳动债权争议,属劳动争议案件。
七、原劳动合同期满未及时续订,是否支付二倍工资差额
原劳动合同期满,用人单位未与劳动者续订书面劳动合同的,依据《劳动合同法》第八十二条的规定,用人单位也应当支付二倍工资差额。
八、只要未与劳动者签订书面劳动合同,用人单位就要支付二倍工资差额吗
不一定。对于劳动合同性质的认定不能按照文件名称而应当以其具体内容予以确定,如果劳动者与用人单位之间的其它书面凭证具备劳动合同法规定的必备条款,比如双方基本信息、工作岗位、工作内容、工作地点、劳动报酬、合同期限等核心条款,具备劳动合同基本事项,约定双方当事人之间基本权利义务的,就应当认定为是劳动合同。另外,如果用人单位已经尽到诚信义务,是非用人单位意志以外的原因未能签订书面劳动合同,则用人单位也不应支付二倍工资差额。
九、法定代表人因未与用人单位签劳动合同,能否向用人单位主张二倍工资差额
不可以。因为企业法定代表人对外本身代表的就是公司,产生纠纷后,用人单位应充分举证其是公司法定代表人的真实身份。