您所在的位置:法律快车 > 郑州律师 > 张永旺律师主页 > 律师文集 > 文集详情
律师信息
  • 姓名 : 张永旺律师
  • 电话 : 182-3692-1360
  • 职务 : 主任律师
  • 机构 : 河南荣望律师事务所
  • 证号 : 14101201610250933
  • 邮箱 : 2321340658@qq.com
  • 地址 : 河南省郑州市中原区中原中路171号6号楼1-2层112号河南荣望律师事务所
张永旺律师

微信扫一扫关注张永旺

对最高人民法院关于被告人李某华非法经营请示一案的批复的思考
作者:张永旺发布时间:2020-08-28 来源:河南荣望律所张永旺律师原创浏览量:467

2011年5月6日,最高人民法院做出了对关于被告人李某华非法经营请示一案的批复(2011)刑他字第21号

江苏省高级人民法院:

  你院(2010)苏刑二他字第0065号《关于被告人李某华非法经营一案的请示》收悉。经研究,答复如下:

  被告人李某华持有烟草专卖零售许可证,但多次实施批发业务,而且从非指定烟草专卖部门进货的行为,属于超范围和地域经营的情形,不宜按照非法经营罪处理,应由相关主管部门进行处理。

  此复。

按照上述批复的内容持有烟草专卖零售许可证,多次实施批发业务,而且从非指定烟草专卖部门进货的行为,属于超范围和地域经营的情形,不宜按照非法经营罪处理,这就对有证违规经营定了一个调。但是虽然有了这个批复,全国各地的法院对此类案件的处理还是很不一致,因为某些法院认为,此批复只是仅对李明华个案的批复,不应当适用于其他个案,那么该批复能不能适用于其他个案?我们首先要搞清楚一个问题,就是最高院的批复是一个什么性质,有多大效力?

根据2007年4月1日起实施的《最高人民法院关于司法解释工作的规定第六条 司法解释的形式分为“解释”、“规定”、“批复”和“决定”四种。可知,最高院对关于李明华的批复是一种司法解释的性质,其效力范围应为全国,某些认为上述批复仅仅适用于李明华个人的观点明显是错误的,全国法院在处理持证实施批发业务,而且从非指定烟草专卖部门进货行为的时候应当统一适用才对。

那么,如果法院适用上述批复处理持证实施批发业务,而且从非指定烟草专卖部门进货行为不认为是犯罪时,是否与我国的《烟草专卖法》相违背呢?我国《烟草专卖法》第三条国家对烟草专卖的生产、销售、进出口依法实行专卖管理,并实行烟草专卖许可证制度。该条的规定有两层意思,一是烟草的生产、销售、进出口由国家统一负责管理,二是实施许可证制度,即不办理许可证的不能对烟草进行生产、销售和从事进出口行为。但是,这里的烟草销售,仅仅指的是对烟草的“第一手”销售行为,因为在国家将烟草销售给零售商之后,零售商再将烟草销售给消费者或者其它零售商的串货行为就变成了“第二手”销售,“第二手”的销售明显是无法对“第一手”的销售造成冲击的,因为“第二手”所销售的行为是建立的“第一手”的烟草销售之下的,也就是说,如果国家一共配给100条卷烟,无论“第二手”如何对烟草进行销售,也不会超出100条的范围,根本无法对国家总的配给量造成影响,除非有生产假冒烟草行为的。所以,在销售者持有烟草零售许可证的情况下,其并不会对国家的专卖权利造成任何的影响。当然,如果销售者从事生产、销售假冒伪劣或者无证经营烟草的,在达到一定经营或者盈利数额的情况下是明显是构成犯罪的。

以上我们已经论述了持证多次实施批发业务,而且从非指定烟草专卖部门进货的行为不构成犯罪,但是这种行为也必定会对烟草市场形成一定的影响,这个问题该如何解决呢?笔者觉得烟草管理机关应当首先从自身查起,首先应当完善烟草配给制度,合理满足市场需求;其次,要加大对烟草市场的监督与管理,严厉打击假冒伪劣产品的生产与销售;最后,烟草管理机关与公安机关形成有效的,在法律程序内的配合,共同对烟草市场形成一种有效的管理。


注:以上内容由张永旺律师提供,若您案情紧急,法律快车建议您致电张永旺律师咨询。
服务地区:河南 - 郑州
专业领域: 拆迁补偿 刑事辩护 取保候审 起诉离婚
手机:182-3692-1360(接听时间:8:00-21:00)
非接听服务时限内请:在线短信咨询