明知被强迫卖淫而与之发生性行为是否够成强奸罪

　　一、简介案情

　　犯罪嫌疑人朱某某，男，30岁，无业。2009年6月的一天，朱某某听说其老乡杨某某拐骗一女子并强迫她在某宾馆卖淫。朱某某联系到其老乡杨某提出要“玩玩”，杨某某即同意让该女有其“玩玩”，到达宾馆够，杨某指着该女青年对朱某说：“这个女的你随便玩。”并威胁该女说：“你今天必须陪好我兄弟,否则要你小命!”该女子只好屈从。朱某顺势对该女实施奸淫。

　　二、意见分歧

　　本案在处理过程中，对犯罪嫌疑人王某的行为是否构成强奸罪存在争议。

　　第一种意见认为，犯罪嫌疑人朱某的行为不构成强奸罪。理由是：朱某得知该女被杨某控制强迫卖淫，便想玩玩，主观上是嫖娼故意，发生性行为时，其没有采取暴力、胁迫或者其他手段，徐女也未有明显反抗，强迫卖淫罪本身就蕴含着违背妇女意志，被迫接客行为仍是卖淫行为，我国刑法对被强迫者的保护体现在打击强迫卖淫者，而不再追究嫖客的刑事责任，故朱某的行为不构成犯罪，仅受治安处罚。

　　第二种意见认为，犯罪嫌疑人朱某的行为构成强奸罪。理由是：朱某明知杨某将该女强迫其卖淫，且杨某当其面对该女威胁，而朱某违背妇女意志对该女实施奸淫，其行为符合强奸罪的特征，因此朱某的行为构成强奸罪。

　　三、笔者意见

　　笔者同意第二种意见。理由是：

　　首先，朱某的行为违背了妇女意志，侵害了妇女性的不可侵犯的权利。朱某明知该女是被杨某控制强迫卖淫，且杨某当着朱某面威胁该女，胁迫其与朱某等发生性关系，表明该女并不愿意与朱某等发生性关系，尽管强迫卖淫罪本身也蕴含着违背妇女意志，但其所针对的是强迫卖淫行为人与妇女之间。但杨某当着朱某面威胁该女，胁迫其与朱某等发生性关系，朱某与杨某有共同的故意，朱某的行为违背了该女的意志。

　　其次，朱某具有强奸的故意。朱某辩解事后付给杨某嫖资，主观上是为了嫖娼。但杨某当面威胁该女与朱某发生性关系，可见该女并不愿意与朱某等发生性关系，朱某明知自己的行为将要发生危害该女的后果，但仍希望该后果的发生，具有强奸的故意。

　　再次，朱某对迫使该女与其发生性关系采用了“其他手段”。一般认为，关于构成中的其它手段是指采用暴力、胁迫以外的，能使被害妇女不知抗拒、不能抗拒、不敢抗拒的手段，具有与暴力、胁迫相同的强制性质。即关键在于该行为是否会使“被害妇女不知抗拒、不能抗拒、不敢抗拒”。本案中，虽然表面上朱某好像没有直接实施强迫行为，强迫行为是其他人实施的，并已经纳入其他人的犯罪构成进行评价，但实质上朱某明知道被害妇女是被强迫卖淫，而想与其发生性关系，朱某的主观故意已经不是嫖娼所能涵盖，已经产生了犯罪故意，即侵犯刑法所要保护的妇女性的不可侵犯的权利的犯罪故意。只是在达到犯罪目的的手段上，部分利用了其他人创造的条件，使被害人不敢反抗，从而实施了对该女的奸淫行为。

　　综上所述，犯罪嫌疑人朱某明知该女被强迫卖淫而违背该女意志，对该女实施奸淫，其行为符合强奸罪的构成要件，应构成强奸罪。

　　作者：刘祖虎  单位：广州安国律师事务所