职工遭遇“工龄买断”如何维权？
来源：王文静律师
发布时间：2014-05-21
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一、背景简介：
“买断工龄”是改革开放初期我国一些国有企业在改革过程中安置富余人员的一种办法，即参照员工在企业的工作年限、工资水平、工作岗位等条件，结合企业的实际情况，经企业与员工双方协商，报有关部门批准，由企业一次性支付给员工一定数额的货币，从而解除企业和富余员工之间的劳动关系，把员工推向社会的一种形式。
二、”买断工龄“做法有悖于法
“买断工龄”的做法具有时代印记，属于特殊历史时期的产物，自《劳动法》以及《劳动合同法》等规范劳动关系的相关法律法规的出台，这种不符合法治精神的做法逐渐退出历史的舞台，成为一代人心中的印记。但现在仍有一些企业无视国家政策法规的明文禁止规定，在安置富余人员时采用这样倒行逆施的做法。
针对上述现象，原劳动部(劳部发1995年262号文件：”指出'买断工龄'的做法是错误的，必须予以纠正“；1998年原劳动部《关于企业实施股份制和股份合作制改造中履行劳动合同问题的通知》（劳部发[1998]34号）第一条、第二条规定：”在企业实施股份制或股份合作制改造后，用人单位主体发生变化的，应当由变化后的用工主体继续与职工履行原劳动合同。由于企业改制导致原劳动合同不能履行的，企业与职工应当依法变更劳动合同。如协商不成，可按照《劳动法》第二十六条第三项的规定处理“ ；中共中央、国务院1998年6月9日发布《关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作的通知》中指出：“企业不许逃避社会责任，把职工向社会一推了之，要对职工负责到底”；《中国剪报》1998年12月25日头版头条：”国家劳动和社会保障部负责人早在1998年就明确指出：所谓企业“买断工龄”的做法(即企业按职工工龄给一次性经济补偿后与职工解除劳动关系，并且不再给职工社会保险待遇)是绝不允许的，也是不合法的“；1999年劳动和社会保障部颁布的《关于贯彻两个条例扩大社会保险覆盖范围加强基金征缴工作的通知》第二条规定："任何单位都不能以‘买断工龄’等形式终止职工的社会保险关系。"1999年国家经贸委、财政部、中国人民银行《关于出售国有小型企业中若干问题意见的通知》第九条也强调："确保职工合法权益不受侵犯，出售方应在申请出售前征求职工对出售方案和职工安置的意见，任何部门和单位不得在企业出售中终止职工社会保险关系，不得借出售之机，违反国家有关规定对职工‘买断工龄‘或为职工办理提前退休把职工推向社会。" 以上相关的政策、法规、规章等均表明国家禁止”买断工龄“的做法，换句话说无论是国企还是私企通过”买断工龄“的做法达到与劳动者解除劳动关系的行为是违法的。
三、 劳动者维权策略
根据《劳动合同法》的相关规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。如果用人单位以此理由解除劳动合同，劳动者可根据《劳动合同法》第四十七条及八十七条的规定要求用人单位承担违法解除劳动关系的赔偿金。
如用人单位因经济原因需裁员，劳动者需核查用人单位的经济性裁员条件和程序是否符合《劳动合同法》第四十一条的规定，如符合，用人单位仍需向根据前法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿金，如不符合或者劳动者存在第四十二条例外情形，则用人单位需向劳动者支付违法解除劳动合同关系的赔偿金。
劳动者符合《劳动合同法》第十四条的规定情形，劳动者同意续订无固定期限的劳动合同，但遭到用人单位的无情拒绝，则劳动者同样可申请用人单位支付违法解除劳动合同的赔偿金。
以上情形只是略举例，用人单位以”买断工龄“借口提出解除与劳动者的劳动关系，因实际情况纷繁复杂，可能实质上构成各类型的违法解除要价，因此具体情况需要具体分析。但劳动者不要轻易签订”买断工龄“的协议书。
“买断工龄”是改革开放初期我国一些国有企业在改革过程中安置富余人员的一种办法，即参照员工在企业的工作年限、工资水平、工作岗位等条件，结合企业的实际情况，经企业与员工双方协商，报有关部门批准，由企业一次性支付给员工一定数额的货币，从而解除企业和富余员工之间的劳动关系，把员工推向社会的一种形式。
二、”买断工龄“做法有悖于法
“买断工龄”的做法具有时代印记，属于特殊历史时期的产物，自《劳动法》以及《劳动合同法》等规范劳动关系的相关法律法规的出台，这种不符合法治精神的做法逐渐退出历史的舞台，成为一代人心中的印记。但现在仍有一些企业无视国家政策法规的明文禁止规定，在安置富余人员时采用这样倒行逆施的做法。
针对上述现象，原劳动部(劳部发1995年262号文件：”指出'买断工龄'的做法是错误的，必须予以纠正“；1998年原劳动部《关于企业实施股份制和股份合作制改造中履行劳动合同问题的通知》（劳部发[1998]34号）第一条、第二条规定：”在企业实施股份制或股份合作制改造后，用人单位主体发生变化的，应当由变化后的用工主体继续与职工履行原劳动合同。由于企业改制导致原劳动合同不能履行的，企业与职工应当依法变更劳动合同。如协商不成，可按照《劳动法》第二十六条第三项的规定处理“ ；中共中央、国务院1998年6月9日发布《关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作的通知》中指出：“企业不许逃避社会责任，把职工向社会一推了之，要对职工负责到底”；《中国剪报》1998年12月25日头版头条：”国家劳动和社会保障部负责人早在1998年就明确指出：所谓企业“买断工龄”的做法(即企业按职工工龄给一次性经济补偿后与职工解除劳动关系，并且不再给职工社会保险待遇)是绝不允许的，也是不合法的“；1999年劳动和社会保障部颁布的《关于贯彻两个条例扩大社会保险覆盖范围加强基金征缴工作的通知》第二条规定："任何单位都不能以‘买断工龄’等形式终止职工的社会保险关系。"1999年国家经贸委、财政部、中国人民银行《关于出售国有小型企业中若干问题意见的通知》第九条也强调："确保职工合法权益不受侵犯，出售方应在申请出售前征求职工对出售方案和职工安置的意见，任何部门和单位不得在企业出售中终止职工社会保险关系，不得借出售之机，违反国家有关规定对职工‘买断工龄‘或为职工办理提前退休把职工推向社会。" 以上相关的政策、法规、规章等均表明国家禁止”买断工龄“的做法，换句话说无论是国企还是私企通过”买断工龄“的做法达到与劳动者解除劳动关系的行为是违法的。
三、 劳动者维权策略
根据《劳动合同法》的相关规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。如果用人单位以此理由解除劳动合同，劳动者可根据《劳动合同法》第四十七条及八十七条的规定要求用人单位承担违法解除劳动关系的赔偿金。
如用人单位因经济原因需裁员，劳动者需核查用人单位的经济性裁员条件和程序是否符合《劳动合同法》第四十一条的规定，如符合，用人单位仍需向根据前法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿金，如不符合或者劳动者存在第四十二条例外情形，则用人单位需向劳动者支付违法解除劳动合同关系的赔偿金。
劳动者符合《劳动合同法》第十四条的规定情形，劳动者同意续订无固定期限的劳动合同，但遭到用人单位的无情拒绝，则劳动者同样可申请用人单位支付违法解除劳动合同的赔偿金。
以上情形只是略举例，用人单位以”买断工龄“借口提出解除与劳动者的劳动关系，因实际情况纷繁复杂，可能实质上构成各类型的违法解除要价，因此具体情况需要具体分析。但劳动者不要轻易签订”买断工龄“的协议书。
第三十六条 用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十一条 有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：
（一）依照企业破产法规定进行重整的；
（二）生产经营发生严重困难的；
（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；
（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。
裁减人员时，应当优先留用下列人员：
（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；
（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；
（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。
用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。
第四十二条 劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：
（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；
（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；
（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；
（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十三条 用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。
第四十四条 有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十五条 劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。
第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
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