尊敬的审判长、审判员：

就被告肖某贩毒一案，本辩护人对一审判决书确定的罪名没有异议，对量刑方面，本辩护人提出如下辩护意见，供合议庭作为合议、裁判时的参考：

一、如何看待被告如实供述出的87.6288克毒品的问题。

87.6288克毒品不应认定为贩毒数量，这已在上诉状详细阐明，这里不再重复。

如果合议庭把87.6288克毒品认定为贩毒数量，本辩护人认为，这一情节也应属于“如实供述自己罪行，避免了特别严重后果发生“的情形。

于2011年5月1日生效的刑法修正案八第八条规定：在刑法第67条中增加一款作为第3款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。刑法的溯及力遵循“从旧兼从轻”的原则，本案如今正在审理，根据最高人民法院关于《中华人民共和国刑法修正案（八）》时间效力问题的解释第4条之规定，刑法修正案八第八条适用于本案。

87.6288克毒品不是被查获的，而是被告肖某主动如实供述的。

证据一：（见卷宗第一卷第78页提取笔录）2010年8月18日下午，肖某在贩卖20克毒品海洛因给肖某二等人时，在娄底市康复医院附近被公安民警抓获，据肖某本人交代，其位于娄底某某大酒店对面的出租房内存放有毒品。办案民警随即带着肖某来到其出租屋内，在娄底新闻综合记者赵某的见证下，对肖某出租房内的毒品进行了提取…………。

证据二：（见卷宗第一卷第92页情况说明）…………办案民警将肖某抓获后，通过做工作，肖某主动带办案民警到其位于娄底某某大酒店对面的出租房内，向办案民警交出了其存放在出租房内的87克毒品海洛因…………。

以上证据证明被告肖某如实供述了自己租住的房间内有87克多毒品，从而使这些毒品没有流入社会，避免了特别严重后果发生，符合刑法修正案第八条的规定，可以减轻处罚。如何减轻呢？被告肖某被查获的毒品为23.3033，根据《人民法院量刑指导意见》第147条之规定，此情节确定的刑期为9年零2个月，根据《人民法院量刑指导意见》第6条之规定，减轻的刑期不得低于基准刑的40%，《人民法院量刑指导意见》第148条之规定，被告肖某量刑的基准刑为15年，可见，被告肖某最低可减到6年，但6年低于被查获毒品23.3033应判9年零2个月的刑期，因此，被告肖某的刑期应为9年零2个月，这样，量刑的结果体现了罪责刑相当的原则，也符合坦白从宽的刑事政策。

二、本案的酌定量刑情节

本案的酌定量刑情节还有：被告肖某贩卖的是大量掺杂掺假毒品，认罪态度好，人身危险性小。

综上，请合议庭综合考虑被告肖某从轻、减轻的量刑情节，对其予以减轻处罚。

湖南真理律师事务所律师：肖涛

2011年2月25日