前言：6月份是全国“高考季”，每年的高考作文都会在第一场语文考试结束后即时登上各大新闻媒体的头条。作为一个曾被高考深深虐过的“学渣”，小编自然很是关注这方面的消息。这不，昨天高考作文题目汇总发布之后，小编第一时间点开了链接，浏览下来不由地感慨：幸亏高考考得早，不然连大学都没得上。咦，等等，全国卷Ⅲ的作文题目材料怎么这么长……创业、专利，小羽果然是社会主义好青年！但是常在法律圈里混，这个题目自然触及了小编的职业敏感度，于是，小编兴致大发，以该高考作文题目为对象作此文浅谈专利的申请与保护。
全国卷Ⅲ高考作文题目材料如下：
小羽的创业故事
历经几年试验，小羽在传统工艺的基础上推陈出新，研发出一种新式花茶并获得专利。可是批量生产不久，大量假冒伪劣产品就充斥市场。小羽意识到，与其眼看着刚兴起的产业就这么快走向衰败，不如带领大家一起先把市场做规范。于是，她将工艺流程公之于众，还牵头拟定了地方标准，由当地政府有关部门发布推行。这些努力逐渐见效，新式花茶产业规模越来越大，小羽则集中精力率领团队不断创新，最终成为众望所归的致富带头人。
要求：综合材料内容及含意，选好角度，确定立意，明确文体，自拟标题，不少于800字。
出题老师绞尽脑汁塑造出的优秀创业青年“小羽”，但从法律人的角度出发，题干还是存有漏洞。为啥？且听小编娓娓道来：
1 小羽新式花茶应申请何种专利？
我国《专利法》规定了三种可申请专利的发明创造——发明、实用新型和外观设计。所谓发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案；实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案；外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。
从法条对发明、实用新型和外观设计的定义来看，现实中经常傻傻分不清楚的是发明和实用新型。实际上，两者区分还是较为明显的：第一，实用新型只限于具有一定形状的产品，不能是一种方法，例如生产方法、试验方法、处理方法和应用方法等，也不能是没有固定形状的产品，如药品、化学物质、水泥等；第二，对实用新型的实用性要求大于其创新性要求，而对发明的要求则是“具有突出的实质性特点和显著进步”。鉴于此，《专利法》对实用新型的专利申请规定了比发明专利简化的审批程序。在收费方面，申请实用新型专利应缴纳的各种费用比申请发明专利应缴纳的各种费用低，实用新型专利的保护期限比发明专利的保护期限短，发明的保护期限为20年，实用新型则为10年。
综上，小羽应就其“花茶工艺”向国务院专利行政部门申请发明专利，而不是实用新型专利。
2发明专利申请的程序是怎样的？
发明专利申请总体而言包括两个阶段，即申请阶段和审查阶段。申请阶段中，申请人需持法定必备文件向专利局提出申请，主要有发明专利请求书、说明书（说明书有附图的，应当提交说明书附图）、权利要求书、摘要（必要时应当有摘要附图）。委托专利代理机构的，还应提交委托书。
审查阶段包括两个步骤，初步审查和实质审查。（1）初步审查：专利局收到发明专利申请后，需经初步审查。在初步审查合格之后，自申请日起满18个月，即行公布。专利局也可以根据申请人的请求早日公布其申请。初步审查主要核查①申请文件是否齐备；②形式上是否符合标准；③费用是否缴纳。在初步审查中，专利局会针对以上事项发出补正通知书，由申请人进行补正。（2）实质审查：发明申请公开之后，专利局在收到申请人的实质审查请求的情况下，启动实质审查。审查员发出审查意见通知书，在通知书对发明申请的新颖性、创造性、实用性等做出评价，并且指出申请文件中的实质缺陷，申请人答复审查意见，必要时修改申请文件。如果申请人的答复克服了审查意见，审查员会发出授予专利权通知书；如果申请人的答复没有克服审查意见，审查员会再次发出审查意见通知书或者发出驳回通知书。
最后，审查员发出授予专利权通知书时，即意味着申请人被授予发明专利权，但申请人此时并不能当然地获得专利权，仍需办理登记手续，并在规定期限内缴纳所需的各项费用，以最终获得专利证书。专利证书才是专利权获得的唯一证明。
由此，我们可以看出，申请一项发明专利是非常麻烦的，并且耗时较长。因此，申请人此时难免会心里打鼓，这时有没有什么较好的办法呢？根据小编的实务经验来看，一般企业欲申请发明专利时，会就同样的产品同时申请发明专利和实用新型专利。根据《专利法》第九条的规定：“同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。”因对实用新型的要求不高，无须对其进行实质性审查即可授予申请人该项专利权，因此申请人可先获得实用新型专利权，随后再将实用新型专利转换为发明专利，小编认为这种做法是十分聪明的，可以借鉴。当然，使用这种方法的前提是拟申请的发明创造是既可以作为发明、也可以作为实用新型的产品。
再回到小羽的故事中来，这里存在一个明显的问题是，发明专利初步审查合格之后，自申请日起满18个月，专利局会向公众公布申请人的申请文件，其中说明书、权利要求书、摘要已详细记载了申请人该项发明的技术信息，而不需要小羽主动将该花茶工艺公之于众了。
3专利被侵权了之后应该怎么办？
答案当然是收集证据积极维权啊！法治社会不是靠一群又红又专的小羽们建立的，而是要靠大众的法律维权意识普及的。套用一句名言：“法律必须被信仰，否则将形同虚设！”听了小编的分析，大家觉得这高考作文题目出的怎样？