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实用新型专利诉讼有什么技巧

实用新型专利诉讼有什么技巧

发布时间 :2018-08-10 17:51浏览量 : 291
 随着人们法律意识的增强,不少人对自己所有的专利加强的保护,一旦发现现实中有侵犯其专利的行为,那么就会起诉到法院,通过法律途径来捍卫自己的合法利益。那么进行专利侵权诉讼有哪些技巧?(一)研透专利技术;(二)固定侵权证据; (三)巧用诉前禁令;(四)合理确定赔偿数额;
  •   随着人们法律意识的增强,不少人对自己所有的专利加强的保护,一旦发现现实中有侵犯其专利的行为,那么就会起诉到法院,通过法律途径来捍卫自己的合法利益。那么进行专利侵权诉讼有哪些技巧呢?

      (一)研透专利技术

      专利诉讼技术性很强,研究分析并吃透专利技术及与其相关的背景技术是非常重要的。专利诉讼要求律师不仅懂得法律条文及有关规定,更重要的是要求律师必须理解专利技术。不懂法律打不好官司,不懂专利技术同样胜任不了专利诉讼。单从法律条文上是不能解决专利诉讼的有关问题的,特别是在认定某一技术是否构成侵权、是否属于公知技术、是否属于显而易见的技术等等,都需要相当的技术知识。不钻研专利技术是很难胜任专利诉讼的,因而研透专利技术是专利侵权诉讼成功的前提。

      (二)固定侵权证据

      对于原告专利权人一方的律师,最重要的是要收集侵权的证据。购买到侵权产品固然重要,但有些侵权产品本身就是假冒他人的产品,上面所写的生产厂家并不一定是真正的侵权厂家。因此,最好直接到生产厂家购买涉嫌侵权的产品,并采取公证取证(必要时进行隐蔽取证),或者通过工商行政管理部门或技术监督部门行使其他职责时,顺便获取侵权证据。获得侵权与侵权数额的证据是原告取胜的关键。

      (三)巧用诉前禁令

      《专利法》第61条规定,专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为,如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。几乎所有的专利权人都非常关心诉前禁令的问题,因为诉前禁令的效力非常强,几乎所有的专利权人都希望通过诉前禁令的方式使侵权人诉前停止侵权行为。

      要申请诉前禁令,必须具备两个条件:首先,侵权的证据必须是确凿的、清楚的,关于侵权的判定也必须是明显的和有说服力的;其次,要有证据证明。如果不采取诉前禁令,会有无法弥补的损失,多数案件难以满足后一条件。

      (四)合理确定赔偿数额

      根据笔者的实践,不建议当事人在诉讼中把损害赔偿要求提得过高。《专利法》第60条规定:侵犯专利权的赔偿数额,按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定;被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

      《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第20条规定:人民法院依照专利法第57条第1款的规定追究侵权人的赔偿责任时,可以根据权利人的请求,按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定赔偿数额。

      权利人因被侵权所受到的损失可以根据专利权人的专利产品因侵权所造成销售量减少的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。权利人销售量减少的总数难以确定的,侵权产品在市场上销售的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的损失。

      侵权人因侵权所获得的利益可以根据该侵权产品在市场上销售的总数乘以每件侵权产品的合理利润所得之积计算。侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算,对于完全以侵权为业的侵权人,可以按照销售利润计算。

      该司法解释第 21条规定:被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定,有专利许可使用费可以参照的,人民法院可以根据专利权的类别,侵权人侵权的性质和情节,专利许可使用费的数额,该专利许可的性质、范围、时间等因素,参照该专利许可使用费的1至3倍合理确定赔偿数额;没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的,人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素,一般在人民币5000元以上30万元以下确定赔偿数额,最多不得超过人民币 50万元。

      从我国目前专利审判的实践来看,提出高额的损害赔偿除了新闻炒作外,对当事人没有更多的好处。因为按照中国现行《专利法》的规定和赔偿计算方式,举证实在是太困难了,所以专利侵权案件的赔偿绝大多数都是法院的酌定赔偿,酌定赔偿的上限是50万元人民币,所以要提出几千万元的损害赔偿,除了付出高额的诉讼费外,最终实际能得到的赔偿会和提出的数字相差很远。

      在很多专利侵权案件中,适当的损害赔偿的提出是比较恰当的。据我们分析,专利损害赔偿额一般在20万元到30万元人民币左右作为诉讼请求提出比较有利。

     
  •   因为案由不同,专利纠纷诉讼的种类也是多样的。但是不同类型的诉讼,需要提交不同的证据,程序也不完全相同。而在了解这些之前,我们必须先知道专利实施的种类都有哪些

      1、专利权属诉讼

      专利权属诉讼是指涉及一项专利申请权或专利权最终归属于何主体的诉讼,主要是指专利申请权归属诉讼和专利权归属诉讼。专利申请权归属诉讼发生在专利申请阶段,专利权归属诉讼发生在专利权授予后。

      2、专利侵权诉讼

      专利侵权诉讼是指专利权人因专利权受非法侵害而引发的诉讼。它们可以是单一专利侵权引起的专利侵权诉讼,也可以是伴随其他原因而引起的专利侵权诉讼,如由专利实施许可和专利权转让引起的、由假冒专利引起的、由技术贸易引起的或由平行进口引起的。但其中遇到最多的是单一专利侵权引起的专利侵权诉讼。

      3、专利合同诉讼

      专利合同诉讼是指因为不履行或部分履行专利实施许可合同或专利转让合同而引发的诉讼。这类诉讼涉及的事项是合同约定或法律规定的权利和义务。在这类诉讼中,合同当事人的违约行为是引起诉讼的重要原因和事由,专利实施许可合同或转让合同是判断和解决这类诉讼的重要依据。这类诉讼通常应当涉及双方签订的书面许可合同或书面转让合同,但也包括构成事实上的专利实施许可或专利转让但没有书面协议的情况。

      4、专利行政诉讼

      专利行政诉讼的严格含义是专利行政行为的司法审查诉讼案件,包括:当事人因不服专利复审委员会作出的维持驳回专利申请的复审决定或无效宣告请求审查决定而提起的行政诉讼;当事人不服国家知识产权局作出的具体行政行为(包括行政复议决定)而以其为被告的行政诉讼;当事人不服地方知识产权管理部门关于停止侵权行为的处理决定、关于假冒他人专利或冒充专利作出的处罚决定而提起的行政诉讼。

      5、其他有关专利的诉讼

      其他有关专利的诉讼包括因发明人或设计人资格而引发的诉讼、职务发明创造实施并取得经济效益后单位不依照法律规定给予发明人或设计人一定报酬或奖励而引发的诉讼等。

     
  •   当事人就专利纠纷起诉到法院的,往往都比较关心专利诉讼需要多长时间,其实具体审理专利案件的时间是无法确定的,但可以根据相关法律的规定,大概了解一下法律规定通常是在多长时间内审结案件。

      一、专利诉讼需要多长时间

      正常的民事诉讼一审6个月,二审三个月。

      但是实用新型和外观设计专利诉讼侵权时,被告往往会提出专利无效申请,侵权诉讼同时中止审理,这样下去有可能就2年的时间了。

      二、专利诉讼中的技巧有哪些

      专利诉讼的目的往往都是为了争夺市场,通过专利诉讼抑制竞争对手的生产规模,同时不断扩大专利权人的生产,以占领市场。专利诉讼过程中有必要掌握一些技巧。

      1、研透专利技术

      对于技术性很强的专利诉讼,研究分析并吃透专利技术及相关的技术,是非常重要的。专利诉讼要求律师不仅懂得法律条文及有关规定,更重要的是要求律师必须理解专利技术。不懂法律打不好官司,不懂技术同样胜任不了专利诉讼,单从法律条文上是不能解决专利诉讼的有关问题的,特别是在认定某一技术是否构成侵权、是否属于公知技术、是否属于显而易见的技术等等,都需要有一定的技术知识。不钻研专利技术是很难胜任专利诉讼的。

      2、收集有效证据

      对于原告专利权人一方的律师,最重要的是要收集侵权的证据,购买到侵权产品固然重要,但有些侵权产品本身就是假冒他人的产品,上面所写的生产厂家并不一定是真正的侵权厂家。因此,最好直接到生产厂家购买涉嫌侵权的产品,必要时可以采取公证取证,或者通过工商行政管理部门或技术监督部门行使其他职责时,顺便获取侵权证据。原告取证工作最难的是得到对方生产销售的数额,这可以请求法院采取证据保全措施,以获得这方面的证据。获得侵权与侵权数额的证据是原告取胜的关键。

      对于被告一方来说,关键是收集一切可以将原告专利无效掉的证据,这些证据包括专利文献、销售发票、产品广告、公开使用证明等。虽然产品发票可以作为无效他人专利的证据,但有时凭发票还不行,因为发票并没有具体描述产品的形状或技术特征。被告找到足以对原告专利构成威胁的证据,这是致胜的关键之一,或是找到证明自己在先使用的有效证据或使用的是自由公知技术的证据,都有可能在诉讼中占据主动。

      3、巧用法律程序

      对于被告而言,最常用的是反诉对方专利无效,从而争取时间寻求其他抗辩方法。而对于原告,在诉讼之前,最好先行对自己的专利启动无效程序,使专利经过一次 “实审”的考验,然后再诉他人侵权。或者起诉前首先到国务院专利行政主管部门检索一下自己专利的属性,并出具相应的检索报告。这样可以避免被告利用无效程序带来的许多麻烦。专利诉讼中可以应用的法律程序不少,但前提是必须懂得专利申请与审批及无效等基本程序,这样才有可能在诉讼中运用自如。

      专利诉讼需要多长时间?按照上述的讲解,我们知道一审程序规定的审理期限为6个月,而如果是二审程序的话则为3个月,当然不同的纠纷实际需要的审理时间是不同的,各位一定要根据具体情况具体分析处理。

     
  •   专利诉讼则是指当事人和其他诉讼参与人在人民法院进行的涉及与专利权及相关权益有关的各种诉讼的各种诉讼的总称。那么专利诉讼的受理范围有哪些呢?是否只涉及以专利权为标的的纠纷案件?

      一、专利诉讼的受理范围

      根据《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》,人民法院受理下列专利纠纷案件:

      1、专利申请权纠纷案件;

      2、专利权权属纠纷案件;

      3、专利权、专利申请权转让合同纠纷案件;

      4、侵犯专利权纠纷案件;

      5、假冒他人专利纠纷案件;

      6、发明专利申请公布后、专利权授予前使用费纠纷案件;

      7、职务发明创造发明人、设计人奖励、报酬纠纷案件;

      8、诉前申请停止侵权、财产保全案件;

      9、发明人、设计人资格纠纷案件;

      10、不服专利复审委员会维持驳回申请复审决定案件;

      11、不服专利复审委员会专利权无效宣告请求决定案件;

      12、不服国务院专利行政部门实施强制许可决定案件;

      13、不服国务院专利行政部门实施强制许可使用费裁决案件;

      14、不服国务院专利行政部门行政复议决定案件;

      15、不服管理专利工作的部门行政决定案件;

      16、其他专利纠纷案件。

      二、专利侵权的诉讼时效

      1、侵犯专利权的诉讼时效为二年,自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算;

      2、发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的,专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年,自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算,但是,专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的,自专利权授予之日起计算。


     
  •   专利侵权诉讼中的诉讼技巧有哪些?专利侵权诉讼的诉讼技巧共有四个方面,一是要研透专利技术;二是要有固定侵权证据;三要巧用诉前禁令;最后要合理确定赔偿数额,不可过高,也不能过低。

      专利侵权诉讼中的诉讼技巧

      (一)研透专利技术

      专利诉讼技术性很强,研究分析并吃透专利技术及与其相关的背景技术是非常重要的。专利诉讼要求律师不仅懂得法律条文及有关规定,更重要的是要求律师必须理解专利技术。不懂法律打不好官司,不懂专利技术同样胜任不了专利诉讼。单从法律条文上是不能解决专利诉讼的有关问题的,特别是在认定某一技术是否构成侵权、是否属于公知技术、是否属于显而易见的技术等等,都需要相当的技术知识。不钻研专利技术是很难胜任专利诉讼的,因而研透专利技术是专利侵权诉讼成功的前提。

      (二)固定侵权证据

      对于原告专利权人一方的律师,最重要的是要收集侵权的证据。购买到侵权产品固然重要,但有些侵权产品本身就是假冒他人的产品,上面所写的生产厂家并不一定是真正的侵权厂家。因此,最好直接到生产厂家购买涉嫌侵权的产品,并采取公证取证(必要时进行隐蔽取证),或者通过工商行政管理部门或技术监督部门行使其他职责时,顺便获取侵权证据。获得侵权与侵权数额的证据是原告取胜的关键。

      (三)巧用诉前禁令

      《专利法》第61条规定,专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为,如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。几乎所有的专利权人都非常关心诉前禁令的问题,因为诉前禁令的效力非常强,几乎所有的专利权人都希望通过诉前禁令的方式使侵权人诉前停止侵权行为。

      要申请诉前禁令,必须具备两个条件:首先,侵权的证据必须是确凿的、清楚的,关于侵权的判定也必须是明显的和有说服力的;其次,要有证据证明。如果不采取诉前禁令,会有无法弥补的损失,多数案件难以满足后一条件。

      (四)合理确定赔偿数额

      根据笔者的实践,不建议当事人在诉讼中把损害赔偿要求提得过高。《专利法》第60条规定:侵犯专利权的赔偿数额,按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定;被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

      《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第20条规定:人民法院依照专利法第57条第1款的规定追究侵权人的赔偿责任时,可以根据权利人的请求,按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定赔偿数额。

      权利人因被侵权所受到的损失可以根据专利权人的专利产品因侵权所造成销售量减少的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。权利人销售量减少的总数难以确定的,侵权产品在市场上销售的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的损失。

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      侵权人因侵权所获得的利益可以根据该侵权产品在市场上销售的总数乘以每件侵权产品的合理利润所得之积计算。侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算,对于完全以侵权为业的侵权人,可以按照销售利润计算。

      该司法解释第21条规定:被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定,有专利许可使用费可以参照的,人民法院可以根据专利权的类别,侵权人侵权的性质和情节,专利许可使用费的数额,该专利许可的性质、范围、时间等因素,参照该专利许可使用费的1至3倍合理确定赔偿数额;没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的,人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素,一般在人民币5000元以上30万元以下确定赔偿数额,最多不得超过人民币50万元。

      从我国目前专利审判的实践来看,提出高额的损害赔偿除了新闻炒作外,对当事人没有更多的好处。因为按照中国现行《专利法》的规定和赔偿计算方式,举证实在是太困难了,所以专利侵权案件的赔偿绝大多数都是法院的酌定赔偿,酌定赔偿的上限是50万元人民币,所以要提出几千万元的损害赔偿,除了付出高额的诉讼费外,最终实际能得到的赔偿会和提出的数字相差很远。

      在很多专利侵权案件中,适当的损害赔偿的提出是比较恰当的。据我们分析,专利损害赔偿额一般在20万元到30万元人民币左右作为诉讼请求提出比较有利。

      

     
  •   什么是专利诉讼?专利诉讼的分类是怎样的?专利诉讼的基本技巧又是怎样的?专利诉讼的概述分为广义和狭义的,广义的专利诉讼是怎样的?狭义的专利诉讼又是怎样的?

      专利诉讼的基本概述

      1、专利诉讼概述

      专利诉讼是指当事人和其他诉讼参与人在人民法院进行的涉及与专利权及相关权益有关的各种诉讼的各种诉讼的总称。

      专利诉讼有狭义和广义理解的区分:

      狭义的专利诉讼指专利权被授予后,涉及有关以专利权为标的的诉讼活动;

      广义的专利诉讼还可以包括在专利申请阶段涉及的申请权归属的诉讼、申请专利的技术因许可实施而引起的诉讼、发明人身份确定的诉讼、专利申请在审批阶段所发生的是否能授予专利权的诉讼以及专利权被授予前所发生的涉及专利申请人以及相关权利人权益的诉讼等。

      专利诉讼的分类

      (1)专利权属诉讼

      专利权属诉讼是指涉及一项专利申请权或专利权最终归属于何主体的诉讼,主要是指专利申请权归属诉讼和专利权归属诉讼。专利申请权归属诉讼发生在专利申请阶段,专利权归属诉讼发生在专利权授予后。

      (2)专利侵权诉讼

      专利侵权诉讼是指专利权人因专利权受非法侵害而引发的诉讼。它们可以是单一专利侵权引起的专利侵权诉讼,也可以是伴随其他原因而引起的专利侵权诉讼,如由专利实施许可和专利权转让引起的、由假冒专利引起的、由技术贸易引起的或由平行进口引起的。但其中遇到最多的是单一专利侵权引起的专利侵权诉讼。

      (3)专利合同诉讼

      专利合同诉讼是指因为不履行或部分履行专利实施许可合同或专利转让合同而引发的诉讼。这类诉讼涉及的事项是合同约定或法律规定的权利和义务。在这类诉讼中,合同当事人的违约行为是引起诉讼的重要原因和事由,专利实施许可合同或转让合同是判断和解决这类诉讼的重要依据。这类诉讼通常应当涉及双方签订的书面许可合同或书面转让合同,但也包括构成事实上的专利实施许可或专利转让但没有书面协议的情况。

      (4)专利行政诉讼

      专利行政诉讼的严格含义是专利行政行为的司法审查诉讼案件,包括:当事人因不服专利复审委员会作出的维持驳回专利申请的复审决定或无效宣告请求审查决定而提起的行政诉讼;当事人不服国家知识产权局作出的具体行政行为(包括行政复议决定)而以其为被告的行政诉讼;当事人不服地方知识产权管理部门关于停止侵权行为的处理决定、关于假冒他人专利或冒充专利作出的处罚决定而提起的行政诉讼。

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      (5)其他有关专利的诉讼

      其他有关专利的诉讼包括因发明人或设计人资格而引发的诉讼、职务发明创造实施并取得经济效益后单位不依照法律规定给予发明人或设计人一定报酬或奖励而引发的诉讼等。

      专利诉讼的基本技巧:

      1、研透专利技术

      对于技术性很强的专利诉讼,研究分析并吃透专利技术及相关的技术,是非常重要的。专利诉讼要求律师不仅懂得法律条文及有关规定,更重要的是要求律师必须理解专利技术。

      不懂法律打不好官司,不懂技术同样胜任不了专利诉讼,单从法律条文上是不能解决专利诉讼的有关问题的,特别是在认定某一技术是否构成侵权、是否属于公知技术、是否属于显而易见的技术等等,都需要有一定的技术知识。不钻研专利技术是很难胜任专利诉讼的。

      2、收集有效证据

      对于原告专利权人一方的律师,最重要的是要收集侵权的证据,购买到侵权产品固然重要,但有些侵权产品本身就是假冒他人的产品,上面所写的生产厂家并不一定是真正的侵权厂家。

      因此,最好直接到生产厂家购买涉嫌侵权的产品,必要时可以采取公证取证,或者通过工商行政管理部门或技术监督部门行使其他职责时,顺便获取侵权证据。

      原告取证工作最难的是得到对方生产销售的数额,这可以请求法院采取证据保全措施,以获得这方面的证据。获得侵权与侵权数额的证据是原告取胜的关键。

      对于被告一方来说,关键是收集一切可以将原告专利无效掉的证据,这些证据包括专利文献、销售发票、产品广告、公开使用证明等。虽然产品发票可以作为无效他人专利的证据,但有时凭发票还不行,因为发票并没有具体描述产品的形状或技术特征。

      被告找到足以对原告专利构成威胁的证据,这是致胜的关键之一,或是找到证明自己在先使用的有效证据或使用的是自由公知技术的证据,都有可能在诉讼中占据主动。

      3、巧用法律程序

      对于被告而言,最常用的是反诉对方专利无效,从而争取时间寻求其他抗辩方法。而对于原告,在诉讼之前,最好先行对自己的专利启动无效程序,使专利经过一次“实审”的考验,然后再诉他人侵权。或者起诉前首先到国务院专利行政主管部门检索一下自己专利的属性,并出具相应的检索报告。

      这样可以避免被告利用无效程序带来的许多麻烦。专利诉讼中可以应用的法律程序不少,但前提是必须懂得专利申请与审批及无效等基本程序,这样才有可能在诉讼中运用自如。

      

     
  •   核心提示现在是专利引领经济的社会,谁创新谁就站在世界前沿,而在此发展过程中,专利诉讼也会随之产生,太多的问题要通过法律去解决,专利权的维护有助于人们具有创新的源动力。

      专利侵权诉讼涉及的内容非常专业,专利权人发现专利侵权后委托律师代理侵权诉讼,启动侵权诉讼程序。由于专利侵权诉讼专业性强,涉及的专业技术比较多,诉讼需要花费很多的人力和财力,因此,作为专利权人的代理律师在接触案件后要认真分析案情,判断是否有必要启动侵权诉讼程序,这是一个专业专利律师应当做工作,也正是专业性的体现,专利律师至少要做以下几方面的工作:

      1、核实委托人的资格;

      2、判断专利权的稳定性;

      3、侵权证据的收集;

      4、侵权判定分析;

      5、与委托人研究侵权诉讼策略;

      6、撰写起诉状;

      7、提出侵权诉讼。

      一、核实委托人的资格

      根据《专利法》规定,对于专利侵权行为只有专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉,因此专利律师在接受委托时应当首先核实委托人是否有权提出诉讼请求。

      首先专利权人是当然的适格主体,专利权人可以是个人、法人也可以是其他的民事主体,可以是本身发明申请获得专利权人资格,也可以是通过继承、转让方式取得专利权,能够证明其主体资格的可以是专利证书和专利登记簿登记内容。

      其次,有权提起专利诉讼的还有利害关系人,利害关系人包括三类人,1、专利实施许可合同的独占被许可人,独占许可人不需要经过专利权人的同意就可以直接委托专利律师进行专利诉讼,独占许可人起诉时具有诉讼主体资格当然是以自己的名义起诉侵权人。2、专利实施许可合同的排他被许可人,排他许可人起诉受到一定的限制,他的起诉必须履行一个专利权人的现行不起诉的证明,否则是不能起诉的。3、专利实施许可合同的普通被许可人,普通被许可人要想获得专利起诉资格,则其必须在实施许可合同中有特别的约定,约定他可以单独提出专利侵权诉讼,否则是没有起诉的权利的。对于上诉排他被许可人和普通被许可人,其在专利权人提起专利侵权诉讼时候可以以共同原告的身份参加的专利权人的诉讼中。

      最后,提起专利诉讼的还有确认专利不侵权诉讼人。权利人向他人发出侵犯专利权的警告,被警告人或者利害关系人经书面催告权利人行使诉权,自权利人收到该书面催告之日起一个月内或者自书面催告发出之日起二个月内,权利人不撤回警告也不提起诉讼,被警告人或者利害关系人向人民法院提起请求确认其行为不侵犯专利权的诉讼的,人民法院应当受理。

      符合上诉规定的几类人的具有专利侵权诉讼的主体资格,专利律师可以代为接受委托。

      二、判断专利权的稳定性

      专利侵权起诉的前提专利权必须有效存在,如果专利被宣告无效或者权利人放弃专利权,则就不存在专利侵权问题,同时超过专利保护期限的专利,也不存在专利侵权问题。有效专利权存在是提起诉讼的前提条件,但是如果诉讼过程中,专利权被宣布无效,起诉的目的非但没有达到而且可能会丧失专利,因此,还要在起诉之前做专利权稳定性判断。

      《专利法》规定了任何单位和个人在专利权授予之后,有权向专利复审委员会提出专利无效请求,因此,一旦发起专利侵权诉讼,被告或者其他利害关系人往往会启动专利无效程序,

      如果是实用新型专利或者是外观设计专利,被告如果在答辩期间提出无效请求并受理,法院一般都会中止诉讼程序的审理,专利权人会从专利侵权诉讼转到专利无效程序,从而进入了一个漫长的而且风险很大的诉讼程序。因此,专利权人在对于实用新型专利、外观设计专利提出专利侵权诉讼时,要做专利权稳定性评估,目前,专利权稳定性评价主要是通过文献的相关检索,文献包括专利文献和非专利文献,文献的范围是世界范围内的,在通过检索判断专利的新颖性创造性,如果通过检索专利权具有新颖性和创造性,则进一步评价专利权文献本身的是否存在无效问题,比如权利要求未得到说明书的支持、说明书公开不充分、独立权利要求缺乏必要技术特征等等,通过判断确定专利权本身比较稳定,才决定下一步的侵权起诉,不然即便起诉,就是不在侵权诉讼程序中败诉,也可能在无效程序中败诉,如果那样对于专利权人的损失就会很大了。

      三、侵权证据的搜集

      专利侵权证据的搜集包括两个方面:1、侵犯专利权的证据;2、侵权赔偿数额的证据。

      1、侵权证据的收集根据《专利法》规定侵权专利权的表现形式为:制造、使用、销售、许诺销售、进口该专利产品;对于方法还有使用、销售、许诺销售、进口该方法直接获得的产品行为;对于外观设计来说不包括使用外观设计产品的行为。能够通过物证书证证明上述行为的相关的证据都要收集,同时把收集的证据固定下来,比如网络许诺销售行为、展会的许诺销售行为,侵权产品的销售行为,如果专利权海关备案后根据海关通知查验涉嫌侵权产品进行保全等等。此外,对于方法专利使用的是举证责任倒置原则,但适用的前提是新产品方法,新产品就是在专申请日之前没有同样的产品,如果对于不是新产品的情况,还是适用一般的原告举证责任。

      2、侵权赔偿数额的证据收集1、权利人的受到的侵权损失,这主要是证明发生侵权前、后销量的变化证据;2、侵权赔偿数额首先要根据侵权人的获利来技术赔偿数额,因此,能够证明侵权人获利的证据都是要收集的,比如侵权发生前、后销量的变化的证据,侵权人的财务账册和销售材料等等;3、参考专利许可使用费的1-3倍来确定数额,这就要提供专利实施许可合同,如果该合同能够在签订后进行过备案,则更具有证据效力;4、法定赔偿,在上述三种方法都不能计算的情况下,由法院根据具体情况来确定赔偿数额,法定赔偿也不是任何证据不收集,也要收集侵权人生产规模、销售时间、销售范围、销售的宣传等等来说明侵权程度,给权利人来了损失比较大。

      3、此外,律师的代理费和律师调查取证费用也要准备,作为被告承担专利权人损失的一部分。

      四、侵权判定分析

      判断侵权的第一步就是涉嫌侵权的产品或者是方法是否落入了专利权利要求的保护范围,对于发明和实用新型来说,就是以权利要求书所确定的范围为依据,对于外观设计来说就是要根据外观设计的图片和或照片来确定。

      发明或实用新型专利侵权认定的原则是全面覆盖原则和等同原则,就是说只要是侵权对象包含了本发明或实用新型的全部技术特征或者等同的技术特征则构成侵权,如果缺少一个或者是一个以上技术特征则即不相同也不相同则不构成侵权。与外观设计专利产品相同或者相近种类上,采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计则构成侵权。

      涉嫌侵权人存在上述行为有不存在《专利法》第六十九条规定不视为侵犯专利权的行为:

      (一)专利产品或者依照专利方法直接获得的产品,由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后,使用、许诺销售、销售、进口该产品的;

      (二)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的;

      (三)临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具,依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照互惠原则,为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的;

      (四)专为科学研究和实验而使用有关专利的;

      (五)为提供行政审批所需要的信息,制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的,以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。

      此外,进行专利侵权判定时还要考虑间接侵权的行为,如果涉嫌侵权人进行诱惑、怂恿、唆使他人实施专利的情况,则构成了间接侵权。

      五、与委托人商讨侵权诉讼中的应诉对策

      通过分析认定涉嫌侵权产品落入了自己专利权保护范围而又不存在不视为不侵权抗辩是由的,同时自己的专利权比较稳定,则可以决定起诉的时机。对于起诉的时机确定,则根据权利人申请专利的目的来确定:1、如果专利权人就专门为了经济赔偿目的,这个时候要看侵权人生产的规模,如果侵权人生产规模还很小就可以等到侵权人生产规模达到一定程度在进行侵权诉讼,这个时候专利权要承担的就是如果一旦侵权人停止侵权,专利权人的风险就很高;2、如果专利权人为了清理市场或者进行专利使用许可,这个时候就可以直接起诉,要求侵权人停止侵权,同侵权人进行谈判进行专利使用许可。

     
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