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建筑工程合同

建筑工程合同

发布时间 :2018-06-29 15:19浏览量 : 194
随着建筑业飞速发展,建筑工程合同纠纷案件呈逐年递增态势。建筑工程合同是一方约定完成建设工程,另一方按约定验收工程并支付一定报酬的合同。我国已形成以《建筑法》、《合同法》为支柱,《建设工程质量管理条例》《建设工程勘察设计管理条例》及地方性法规,部门规章为辅的建筑法律体系框架。但由于建筑工程合同本身错综复杂,最高人民法院制定了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》。
  •      (一)主体不同

      法律对建设工程合同的发包人和承包人的主体资格均有要求。发包人一般为建设工程的建设单位,承包人为具有从事勘察、设计、施工业务资格的法人,而且要具有相应的资质。自然人即不能。成为建设工程合同的发包人,也不能成为承包人。而承揽合同则不然,承揽人既可以是具有相应的资质的法人,也可以是其他单位或者个人,定作人可以是自然人、法人和其他组织。

      (二)合同标的的限定性不同

      建设工程合同的标的一般是比较大型的项目,而且在许多情况下要通过招投标的方式来签订合同。而承揽合同的标的一般较小。因此,为一般工程建设项目而订立的合同不属于建设工程合同,如自然人为修建或者装修房屋而与其他自然人或者单位订立的合同就属于承揽合同。

      (三)合同的要式性不同

      根据我国《合同法》的规定,建设工程合同应当采用书面形式;而承揽合同即可以是书面的亦可以是口头形式,而且在定作人为自然人时多采用口头形式。

      (四)主要工作可否交由第三人完成不同

      在建设工程合同中,总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成,但主体工程必须自己完成;而在承揽合同中,除当事人另有约定外,承揽人应当以自己的设备、技术和劳力,完成主要工作。

      (五)工作交由第三方完成时责任承担者不同

      在建设工程合同中,第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任;而在承揽合同中,无论是承揽人经定作人同意将全部工作交由第三人完成,还是将辅助工作交第三人完成,都是由承揽人向定作人承担责任,第三人不向定作人承担责任。

      (六)合同计价条款的变动性不同

      一般来说,建设工程合同因工程量较大,工期较长,材料和费用在订立合同时难以准确计算,所以在结算时通常可以突破合同的计价条款。而承揽合同中的价款条款较为固定,除经双方协商变更外,一般应当按照合同中约定的价款计算。

      (七)合同解除的条件不同

      根据法律规定,承揽合同的定作人享有解除权,可以随时解除合同;而在建设工程合同中,除具备双方约定或者法定的解除条件时,是不允许随意解除合同的。

      (八)一方违约时的救济方式不同

      在承揽合同中,定作人解除合同后,承揽只能要求定作人赔偿损失,而不能要求继续履行;而在建设工程合同中,除特定情形外,一方违约时,对方当事人都可以要求其继续履行。

     
  •        建筑工程合同价格形式主要有哪几种?

      1、固定总价合同的合同价

      固定总价就是按商定的总价承包工程。它的特点是以图纸和工程说明书为依据,明确承包内容和计算包价,并一笔包死。

      2、按量计价合同的合同价

      按量计价合同以工程量清单和单价表为计算包价的依据。通常由建设单位委托设计单位或专业估算师(造价工程师或测量师)提出工程量清单,列出分部分项工程量,由承包商填报单价,再算出总造价。

      3、单价合同的合同价

      在没有施工详图就需开工,或虽有施工图而对工程的某些条件尚不完全清楚的情况下,既不能比较精确地计算工程量,又要避免凭运气而使建设单位和承包单位任何一方承担过大的风险,采用单价合同是比较适宜的。在实践中,这种承包方式可细分为3种:(1)按分部分项工程单价承包;(2)按最终产品单价承包;(3)按总价投标和决标,按单价结算工程价款。

      4、成本加酬金合同的合同价

      这种承包方式的基本特点是按工程实际发生的成本(包括人工费、材料费、施工机械使用费、其他直接费和施工管理费以及各项独立费,但不包括承包企业的总管理费和应缴税金),加上商定的总管理费和利润,来确定工程总造价。

     
  •     因挂靠产生的法律后果,挂靠当事人依法应当对法律后果承担民事法律责任:

      1、挂靠经营关系的建筑施工企业以自己的名义或以被挂靠单位的名义签订的承包合同,一般应以挂靠经营者和被挂靠单位为共同诉讼人,起诉或应诉。(最高法院《民诉法意见》第43条规定:“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的,在诉讼中,该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。”)施工人挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠施工企业名义签订建设工程合同,而被挂靠建筑施工企业不愿起诉的,施工人可作为原告起诉,不必将被挂靠建筑施工企业列为共同原告。

      2、挂靠当事人之间所订立的挂靠协议无效。双方应分别承担过错责任;

      3、根据《建筑法》及有关司法解释的规定,被挂靠的施工企业与建设单位所订立的建筑安装工程承包合同无效。该施工单位与使用其名义承揽工程的单位或个人对建设单位因此而遭受的损失承担连带赔偿责任。如果建设单位在知情的情况下仍与该被挂靠的施工企业签订合同,则建设单位也有过错,应当承担相应的过错责任。

      4、施工企业具备相应的资质是承揽工程和签订承包合同的法定条件。因此,对于建设工程竣工前施工方未取得相应资质的,由于承包合同违法性的瑕疵不能弥补,应确认为无效。

      5、以被挂靠单位与建设单位签订的建设工程施工合同无效后,工程款如何结算取决于工程是否竣工验收合格。

     
  •                                                                           建筑工程承包合同范本

      发包方(甲方):_______________________

      地址:____________电话:____________

      承包方(乙方):_______________________

      地址:____________电话:____________

      依照《中华人民共和国合同法》和________市的有关规定,经双方协商一致,签订本合同,并严肃履行。

      第一条 工程项目

      一、工程名称:

      二、工程编号:

      三、工程地点:

      四、工程范围:本合同全部工程建筑安装面积共计________平方米(各单项工程建筑安装面积详见工程项目一览表)。

      五、工程造价:本合同全部工程施工图预算造价为人民币________元(各单项工程造价详见工程项目一览表)。

      第二条 工程期限

      一、根据国家工期定额和使用需要,商定工程总工期为____天(日历天),自____年____月____日开工至________年____月____日竣工验收(附各单位工程开竣工日期,见附表一)。

      二、开工前____天,承包方向发包方发出开工通知书。

      三、在组织施工过程中,如遇下列情况,得顺延工期,双方应及时进行协商,并通过书面形式确定顺延期限:

      1.因天灾或人力不能抗拒的原因被迫停工者;

      2、因甲方提出变更计划或变更施工图而不能继续施工者;

      3、按施工准备规定,不能提供施工场地、水、电源,道路未能畅通,障碍物未能清除,影响进场施工;

      4、因甲方不能按期供图、供料、供设备或其所供材料以及设备不合规格要求,被迫停工或不能顺利施工者。

      5.在施工中如因停电、停水8小时以上或连续间歇性停水、停电3天以上(每次连续4小时以上),影响正常施工;

      6.非承包方原因而监理签证不及时而影响下一道工序施工;

      7.未按合同规定拨付预付款、工程进度款或代购材料差价款而影响施工;

      8.由于政策变化、不可抗力以及甲乙双方之外原因导致工程停建或缓建,使合同不能继续履行,乙方应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作;按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工现常甲方应为乙方撤出提供必要条件,支付以上的经济支出,并按合同规定支付已完工程价款和赔偿乙方有关损失。已经订货的材料、设备由订方负责退货,不能退还的货款和退货发生的费用,由甲方承担。但未及时退货造成的损失由责任方承担。

      四.工期提前。施工中如需提前竣工,双方协商一致后签订提前竣工协议,合同竣工日期可以提前。乙方按此修订进度计划,报甲方批准。甲方应在5天内给予批准,并为赶工提供方便条件。提前竣工协议包括以下主要内容。

      1.提前的时间;

      2.乙方采取的赶工措施;

      3.甲方为赶工提供的条件;

      4.赶工措施的经济支出和承担;

      5.提前竣工收益(如果有)的分享。

      第三条 施工准备

      一、甲方在开工前应办妥施工所需各种证件、批件,申请领取建筑执照;清除施工场地范围内影响施工的原有管线、树木等障碍物;解决施工用地(包括材料、构件的堆放和中转场地,搭建大型临时设施用地);解决施工用水源、电源和运输道路的畅通;应于____年____月____日向乙方提供所有工程设计图纸____份;组织设计、施工单位进行工程设计交底。

      二、乙方在开工前应组织有关人员研究和熟悉图纸,参与设计交底;编好施工图预算;负责编制施工组织设计或施工方案;进行施工场地的平整,施工界区内的用水、用电、道路以及搭建施工临时设施,安排施工总进度计划,储备材料,加工构件,做好一切施工准备。

      第四条 物资供应

      一、由发包方供应以下材料、设备的实物或指标:____________

      二、除发包方供应以外的其他材料、设备由承包方采购;三、发包方供应、承包方采购的材料、设备,必须附有产品合格证才能用于工程。由甲方负责供应的材料和设备,如未按期供应或规格、质量不符要求,经双方努力仍无法解决,因此造成乙方的损失,应由甲方负担。任何一方认为对方提供材料需要复验的,应允许复验。经复验符合质量要求的,方可用于工程,其复验费由要求复验方承担;不符合质量要求的,应按有关规定处理,其复验费由提供材料、设备方承担。

      四、本工程材料和设备差价的处理办法:____________

      第五条 工程质量

      一、本工程质量经双方研究要求达到:____________

      二、承包方必须严格按照施工图纸、说明文件和国家颁发的建筑工程规范、规格和标准进行施工,并接受发包方派驻代表的监督。

      第六条 工程价款的支付与结算

      一、本合同签订后____日内,发包方支付不少于合同总价(或当年投资额)的____%备料款,计人民币________万元;临时设施费,按土建工程合同总造价的____%计人民币________万元,安装工程按人工费的____%计人民币________万元;材料设备差价________万元,分____次支付,每次支付时间为____,金额________.

      二、发包方收到承包方的工程进度月报后必须在____日内按核实的工程进度支付进度款,工程进度款支付达到合同总价的____%时,按规定比例逐步开始扣回备料款。

      三、工程价款支付达到合同总价款的95%时,不再按进度付款,办完交工验收后,连本息(财政拨款不计息)一次支付给承包方。

      四、如发包方拖欠工程进度款或尾款,应向承包方支付拖欠金额日万分之_三___的违约金。

      五、确因发包方拖欠工程款、代购材料价差款而影响工程进度,造成承包方的停、窝工损失的,应由发包方承担。

      第七条 施工与设计变更

      一、乙方要依据国家颁发的施工验收规范和质量检验标准以及设计要求组织施工,要全部达到合格。

      二、要坚持按图施工,任何一方不得随意变更设计。如遇下列情况给对方适成窝工、返工、材料、构件的积压、施工力量和机械调迁等损失, 应由责任方负担:

      1.施工中如发现设计有错误或严重不合理的地方,乙方应以书面形式通知甲方,由甲方在7天内与原设计单位商定,提出修改或变更设计文件,经甲乙双方签订协议后,方准施工。

      2.在施工中,如遇中途停建、缓建,甲乙双方对在建工程,应商定做到安全部位。

      3.在施工中,如发现甲方投资不足,不能按时拨付工程进度款,而中途停建、缓建,给乙方造成的损失,应由甲方承担。

      第八条 违约责任

      承包方的责任:

      一、工程质量不符合合同规定的,负责无偿修理或返工。

      二、工程不能按合同规定的工期交付使用的,按本合同关于建设工期提前或拖后的奖罚规定偿付逾期罚款。

      发包方的责任:

      一、未能按照合同的规定履行自己应负的责任,除竣工日期得以顺延外,还应赔偿承包方由此造成的实际损失。

      二、工程中途停建、缓建或由于设计变更以及设计错误造成的返工,应采取措施弥补或减少损失。同时,赔偿承包方由此造成的停工、窝工、返工、倒运、人员和机械设备调迁、材料和构件积压的实际损失。

      三、工程未经验收,发包方提前使用或擅自动用,由此而发生的质量或其他问题,由发包方承担责任。

      四、承包方验收通知书送达____日后不进行验收的,按规定偿付逾期违约金。

      五、不按合同规定拨付工程款,按银行有关逾期付款办法的规定延付金额每日万分之三偿付承包方赔偿金。

      第九条 纠纷解决办法

      建筑工程承包合同发生纠纷时,当事人双方应及时协商,协商不成时,任何一方均可申请各级城乡建设委员会或双方上级业务主管部门,进行调解;解决不了的,可选择下述第( )项处理:

      (1)向建筑物所在地的仲裁委员会申请仲裁;

      (2)直接向人民法院起诉。

      第十条 合同的生效与终止

      一、本合同一式____份,合同附件____份。甲乙双方各执正本一份。其余副本由发包方报送___________机关、建设主管部门备案。

      二、本合同自双方代表签字,加盖双方公章即生效日起生效;工程竣工验收符合要求,结清工程款后终止。

      三、本合同签订后,承、发包双方如需要提出修改时,经双方协商一致后,可以签订补充协议,作为本合同的补充合同。

      发包方(盖章):____________________  承包方(盖章):____________________

      地 址:__________________________   地 址:__________________________

      法定代表人(签名):________________   法定代表人(签名):_______________

      开户银行:________________________  开户银行:______________________

      帐 号:___________________________  帐 号:_________________________

      电 话:___________________________  电 话:_________________________

      签约日期:________________________  签约地点:_______________________

     
  •      民事诉讼法》司法解释第28条第1款规定:“民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。”该条款很好的区分了哪些属于专属管辖中的不动产纠纷,那就是首先属于物权范畴中的争议,比如权利确认、分割、相邻关系,由此产生的纠纷按照专属管辖。该款规定排除了房屋买卖合同、土地使用权转让合同等因合同债权出现争议的专属管辖。

      但是,《民事诉讼法》司法解释第28条第2款规定“农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。”

      第28条第2款与第1款属于《中华人民共和国过立法法》第83条规定的特别规定和一般规定的关系,“特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定”,即农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷必须由不动产所在地法院管辖,而商品房买卖合同、二手房买卖合同、土地使用权出让等其他合同债权纠纷以及涉及不动产的继承纠纷不受专属管辖的限制。

      《民事诉讼法》司法解释第28条第3款规定“不动产已登记的,以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地;不动产未登记的,以不动产实际所在地为不动产所在地。”该款是确定不动产所在地的标准,不难理解。

      建设工程施工合同纠纷以后必须按照不动产纠纷的专属管辖来起诉。

     
  •      合同变更的条件:

      1、当事人之间原已存在有效合同关系。

      2、合同变更必须有当事人的变更协议。

      3、原合同内容发生变化。

      4、合同变更必须按照法定的方式。

      合同变更的效力:

      1、变更后的合同部分,原有的合同失去效力,当事人应当按照变更后的合同履行。

      2、合同变更只对合同未履行部分有效,不对合同中已履行部分产生效力,除了当事人约定以外。即合同的变更不产生追溯力。

      3、合同的变更不影响当事人请求损害赔偿的权利。

     
  •   工程合同价款的约定

      发包人、承包人应当在合同条款中对涉及工程价款结算的下列事项进行约定:

      (1)预付工程款的数额、支付时限及抵扣方式;

      (2)工程进度款的支付方式、数额及时限;

      (3)工程施工中发生变更时,工程价款的调整方法、索赔方式、时限要求及金额支付方式;

      (4)发生工程价款纠纷的解决方法;

      (5)约定承担风险的范围及幅度以及超出约定范围和幅度的调整办法;

      (6)工程竣工价款的结算与支付方式、数额及时限;

      (7)工程质量保证(保修)金的数额、预扣方式及时限;

      (8)安全措施和意外伤害保险费用;

      (9)工期及工期提前或延后的奖惩办法;

      (10)与履行合同、支付价款相关的担保事项。

     
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