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2018侵犯知识产权罪立案标准

2018侵犯知识产权罪立案标准

发布时间 :2018-07-27 11:41浏览量 : 552
侵犯知识产权罪是指违反知识产权保护法规,未经知识产权所有人许可,非法利用其知识产权,侵犯国家对知识产权的管理秩序和知识产权所有人的合法权益,违法所得数额较大或者情节严重的行为。2018侵犯知识产权罪立案标准有七种,每种有不同的立案标准。我国的法律已对其进行了明确的解释,我们可以根据法律来认清实际情况,找到法律依据,帮助我们更好地解决实际问题。
  •   侵犯知识产权罪是指违反知识产权保护法规,未经知识产权所有人许可,非法利用其知识产权,侵犯国家对知识产权的管理秩序和知识产权所有人的合法权益,违法所得数额较大或者情节严重的行为。侵犯知识产权罪里面又包括了多种犯罪行为,它们的立案标准分别是怎样的呢?

      一、假冒注册商标罪的立案标准

      假冒注册商标罪,是指企业、事业单位的直接责任人员或者个体工商者,违反国家商标管理法规,未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的行为。

      具有下列情形之一的,应予立案:

      (一)非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的;

      (二)假冒两种以上注册商标,非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的;

      (三)其他情节严重的情节。

      二、销售假冒注册商标的商品罪的立案标准

      销售假冒注册商标的商品罪,是指企事业单位或个人,对于明知是假冒注册商标的商品而故意予以销售的行为。

      销售明知是假冒注册商标的商品,销售数额在5万元以上的,应予立案。

      三、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪的立案标准

      非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪,是指非法制造他人注册商标标识或者销售非法制造他人注册商标标识,违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。

      具有下列情形之一的,应予立案:

      (一)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在二万件以上,或者非法经营数额在五万元以上,或者违法所得数额在三万元以上的;

      (二)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在一万件以上,或者非法经营数额在三万元以上,或者违法所得数额在二万元以上的;

      (三)其他情节严重的情形。

      四、假冒专利罪的立案标准

      假冒专利罪,是指未经专利权人许可,假冒他人专利,情节严重的行为。

      具有下列情形之一的,应予立案:

      (一)非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的;

      (二)给专利权人造成直接经济损失五十万元以上的;

      (三)假冒两项以上他人专利,非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的;

      (四)其他情节严重的情形。

      五、侵犯著作权罪的立案标准

      侵犯著作权罪,是指以营利为目的,未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品,或者出版他人享有专有出版权的图书,或者未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像,或者制作、出售假冒他人署名的美术作品,违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。

      具有下列情形之一的,应予立案:

      (一)非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在3万元以上的;

      (二)以营利为目的,未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品,复制品数量合计在五百张(份)以上的;

      (三)其他严重情节的情形。

      六、销售侵权复制品罪的立案标准

      销售侵权复制品罪,是指以营利为目的,销售明知是侵犯他人著作权、邻接权、非法复制、出版、制作的文字作品,音乐、电影、电视、录音、录像、计算机软件、他人享有专有出版权的图书、假冒他人署名的美术作品,违法所得数额巨大的行为。

      违法所得数额在10万元以上的,应予立案。

      七、侵犯商业秘密罪的立案标准

      侵犯商业秘密罪,是指以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密,或者披露、使用或允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密,或者违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密,给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。

      侵犯商业秘密,给商业秘密的权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的,应予立案。

      以上,分别是七种侵犯知识产权罪的立案标准,希望可以帮助你更好的认识侵犯知识产权犯罪。更多关于侵犯知识产权罪的知识,可以在法律快车网站上咨询专业律师。

    (责任编辑:邝一言)

     
  •   侵犯知识产权罪是指违反知识产权保护法规,未经知识产权所有人许可,非法利用其知识产权,侵犯国家对知识产权的管理秩序和知识产权所有人的合法权益,违法所得数额较大或者情节严重的行为。

      侵犯知识产权罪的量刑标准

      1、假冒注册商标罪:假冒注册商标罪是指违反国家商标管理规定,未经注册商标所有人许可,在同一种商标上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的行为、本罪所指的犯罪行包括四个方面。

      (1)必须有使用他人已经注册的商标的行为(假冒他人未经注册的商标即不构成);

      (2)这种使用必须是没有经过注册商标所有人的许可;

      (3)必须是在同一品种商品上使用与他人注册商标相同的商标;

      (4)假冒他人注册商标的行为必须是情节严重的才构成犯罪。

      这四个条件须同时具备。是否属“情节严重”是区分罪与非罪、犯罪与一般侵权的分界线。所谓“情节严重”,还需要通过司法实践形成司法解释。一般而言,情节包括犯罪数额和其他情节(多次、后果危害、影响大)。起刑标准为非法经营数额在5万元以上,或者违法所得数额为3万元以上。

      2、销售假冒注册商标的商品罪:是指销售假冒他人注册商标的商品,销售金额较大的行为。本罪与假冒注册商标罪紧密相联,但只发生在流通领域。行为人必须明知是假冒商标的商品而故意出售,否则不构成本罪。其法定刑也分为两档:销售金额数额较大的,处三年以下有期徒刑或,并处或者单处罚金;销售金额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。这里的数额明确是指销售金额,而非经营额,也非违法所得额。起刑标准为非法经营数额在5万元以上,或者违法所得数额为3万元以上。根据新司法解释,值得注意的是,卖盗版碟逾5000张可判3至7年。(数额较大,参照制售伪产品中5万元;20万元为巨大)

      3、注册商标标识,或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识,情节严重的行为。本罪的犯罪对象是商标标识,且只是他人注册的商标标识。法定刑也分为两档:情节严重的,处三年以下有期徒刑。拘役或,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。起刑标准为非法经营数额在5万元以上,或者违法所得数额为3万元以上。根据新司法解释,值得注意的是,卖盗版碟逾5000张可判3至7年。

      4、侵犯著作权罪是指以营利为目的,违反著作权法规定。未经著作权人许可,侵犯他人著作权的专有权利,违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。

      法定的具体行为方式包括四种:一是未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的;二是出版他人享有专有出版权的图书的;三是未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像的;四是制作、出售假冒他人署名的美术作品的。

      上述四种行为,具备任何一项即可构成本罪。当然,违法所得数额较大或者有其他严重情节,也是构成本罪的必备条件。否则只能以一般侵权处理。

      本罪的法定刑分为两档:违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金:违法所得数额巨人或者有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

      数额巨大的标准为:个人20万元以下,单位100万元以下或者非法经营数额为个人100万元以下,单位500万元以上,或者造成其它特别严重后果的。

      5、销售侵权复制品罪:本罪是指以营利为目的,销售明知是侵权复制品,违法所得数额巨大的行为。“侵权复制品”是指未经著作权人的许可,非法复制发行著作权人的文字作品、音乐、电影、电视、录像制品、计算机软件及其他作品;或者未经录音、录像制作者许可,非法复制发行其制作的录音录像。构成本罪既要明知,又要以营利为目的,还必须是违法所得数额巨大(司法解释规定个人10万元以上,单位50万元以上)。

      本罪的法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

      6、假冒专利罪:指违反国家专利管理规定,在法定的专利有效期限内,假冒他人被授予的专利,情节严重的行为、假冒专利行为的具体表现是:在法律规定的专利有效期限内,未经专利权人许可,而制造、使用或者销售取得专利的发明;以欺骗手法登记为专利权人、专利受计人、专利许可证持有人;以自己的非专利技术冒充他人的专利技术,等等、“情节严重”(获利数额较大,影响坏,对专利权人造成的损失大)也是构成侵犯他人专利罪的必要条件,是区分犯罪与一般侵权行为的主要界限。

      7、侵犯商业秘密罪:侵犯商业秘密罪是指违反商业秘密保护法规,侵犯商业秘密,给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。

      本罪所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,只有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

      法定的侵犯商业秘密行为有三种表现形式:一是以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的:二是披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;二是违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。具有上述三种行为之一即构成本罪。同时,上述行为必须给商业秘密的权利人造成了重大损失,才能以犯罪论处。

      所谓重大损失,一般是指经济利益上的重大损失,主要包括经营活动受到严重损害、经济损失严重、商品滞销、严重积压、营利性服务严重受挫等等(有案例)。

      本罪法定刑分两档:给权利人造成重大损失的,处一年以下徒刑或者拘役,并处或者单处罚金造成特别严重后果的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

      知识产权主要由三部分构成,即著作权、商标权和专利权,知识产权犯罪的罪名也主要针对侵犯这三种权利展开,包括侵犯作品的发表权和复制权等的著作权犯罪、假冒商标罪的商标权以及侵犯商业秘密的罪名。

     
  •   核心内容:违反知识产权保护法规,未经知识产权所有人许可,非法利用其知识产权,侵犯国家对知识产权的管理秩序和知识产权所有人的合法权益,违法所得数额较大或者情节严重的行为就是侵犯知识产权罪。它的相关法律法规是怎样的?

      第二百一十三条 未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

      第二百一十四条 销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

      第二百一十五条 伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

      第二百一十六条 假冒他人专利,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

      第二百一十七条 以营利为目的,有下列侵犯著作权情形之一,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:

      (一)未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的;

      (二)出版他人享有专有出版权的图书的;

      (三)未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像的;

      (四)制作、出售假冒他人署名的美术作品的。

    [page]

      第二百一十八条 以营利为目的,销售明知是本法第二百一十七条规定的侵权复制品,违法所得数额巨大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

      第二百一十九条 有下列侵犯商业秘密行为之一,给商业秘密的权利人造成重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:

      (一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;

      (二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;

      (三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其

      明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的,以侵犯商业秘密论。

      本条所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

      本条所称权利人,是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。

      第二百二十条 单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照本节各该条的规定处罚。

     
  •   核心内容:关于侵犯知识产权罪的犯罪目的内容,尤其是否以以营利为目的,在理论上有不同观点。

      关于侵犯知识产权罪的犯罪目的

      在现行刑法的法条设置上,侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪规定了“以营利为目的”为必备要件,而假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪、假冒专利罪、侵犯商业秘密罪则均没有规定“以营利为目的”作为成立犯罪的必备要件。

      在理论上,主要有以下两种观点:

      第一种观点认为,侵犯知识产权罪在主观上,必须是故意,且以营利为目的;以营利为目的是这类犯罪的共同主观特征,同时,也是构成犯罪的主观要件。

      第二种观点认为,现行刑法仅对侵犯著作权类犯罪规定了“以营利为目的”,而对其他侵犯知识产权罪则没有规定,实行差别待遇是没有根据的,并认为在世界上如日本、意大利、法国等国的刑法中均未将“营利为目的”作为侵犯著作权类犯罪的主观要件侵犯知识产权罪,这些国家的立法经验是可以借鉴的。

      第一种观点把侵犯知识产权罪单纯地纳入贪利型犯罪,也失之恰当的。如果以侵犯他人人身权利或其他其他复杂动机或目的而侵犯知识产权,并引起恶劣、严重后果等严重情节而社会危害性严重的行为也应以犯罪论处。

      侵犯知识产权罪的刑事认定

      1、行为人主观过失不构成侵犯知识产权罪

      首先,应该是由侵犯知识产权犯罪本身的特征所决定的,从刑法理论上看,知识产权犯罪可归入行政犯,即是违法了经济、行政法规定情节严重的行为,如国家制定的《商标法》、《专利法》、《反不当竞争法》、《著作权法》等,行政犯由于其伦理道德上的可谴责性较弱,不宜对其主观犯意过于苛刻,行为人只有在故意的情况下,才宜作为犯罪对待,过失行为通常只作为一般违法行为处理;其次,知识产权犯罪之所以只能由故意构成而不能由过失构成,也是由刑法的规定所决定的,因为按照刑法规定,过失犯罪法律有规定的才负刑事责任。[page]

      由此可见,侵犯知识产权犯罪是否可以由过失构成,理应以刑法规定为限。刑法没有明文规定,行为即时有社会危害性,也不能作为犯罪处理,第三,过失不构成犯罪,符合国际立法的原则,世界上除了意大利以外,绝大多数国家和地区的法律均没有将过失列入犯罪之中,因此笔者认为,将过失纳入侵犯知识产权犯罪的主观方面不仅与刑法原理不符,也与罪刑法定原则相悖,同时也不符合世界有关侵犯知识产权犯罪刑事立法的发展趋势。

      2、行为人不作为不构成侵犯知识产权罪

      侵犯知识产权犯罪的主观要求是“以营利为目的”,这就决定了行为人均采取积极地行动并追求希望犯罪结果发生,也就是说客观行为都采取作为的形式,不作为不符合该罪的客观要件。不作为是与作为相对应的危害行为的一种表现方式,就是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务,能够履行而不履行的危害行为。判断不作为犯罪应当具备如下三个条件,第一,行为人负有实施某种作为的特定法律义务,这是构成不作为的前提条件,其次,行为人有能力履行特定法律义务,这是不作为成立的重要条件,第三,行为人没有履行作为的特定法律义务,这是不作为成立的关键条件。需要强调的是违反非刑事法律明文规定的义务,并非都构成不作为的义务根据,只有经刑法认可或要求的,才能视其为作为的根据。换言之,在这种情况下,法律明文规定的义务,一方面要求其他法律法规有规定,同时要求刑法的认可,若只有其他法律法规的规定,而无刑法的认可或要求,

      3、行为人即使不履行这种义务

      也不构成犯罪。比如《信息网络传播权保护条例》规定网络内容服务提供者负有审查和删除侵权作品的义务,但如果网络内容服务提供者不作为情节严重是否构成犯罪,刑法总则、分则均没有规定,所以网络内容服务提供者不作为情节如何严重、社会危害性如何严重都不构成犯罪;再比如《婚姻法》规定家庭成员之间有相互扶养的法定义务,同时《刑法》第261条规定家庭成员不履行扶养义务,情节严重的以遗弃罪追究刑事责任,这就是典型的不作为构成犯罪,另外偷税罪、侵占罪以及拒不履行法院生效判决裁定罪都属于不作为构成犯罪。

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      ■ 侵犯知识产权罪的概念和特征

      ■ 如何区分侵犯知识产权罪与他罪

      ■ 侵犯商业秘密罪与盗窃罪的界限

     
  •   核心内容:正确区分侵犯知识产权罪与他罪的界限,是马克思辩证唯物主义对我们司法机关提出的要求。马克思辩证唯物主义的观点,要求人们按事物的本来面貌去认识事物,人们认识必须反映客观实际。

      在我国司法实践中,行为人的行为犯了什么罪,就定什么罪。比如行为人犯了侵犯知识产权罪,就定侵犯知识产权罪,犯了盗窃罪,就定盗窃罪,犯了生产、销售伪劣产品罪,就定生产、销售伪劣产品罪,等等。这就是一切从实际出发,实事求是的表现。反之,不正确区分侵犯知识产权罪与他罪的界限,任意混淆不同性质的犯罪,就不是从实际出发,实事求是,这是与马克思辩证唯物主义的观点是背道而驰的。

      正确区分侵犯知识产权罪与他罪的界限,除必须从实际出发,实事求是的辩证唯物主义的观点外,还必须借鉴矛盾特殊性的理论,也是我们区分知识产权罪与他罪界限的基本指导思想。

      对于物质的每一种运动形式,必须注意它和其他各种运动形式的共同点。但是,尤其重要的,成为我们认识事物的基础的东西,则是必须注意它的特殊点,就是说,注意它和其他运动形式的质的区别。

      只要注意了这一点,才有可能区别事物。任何运动形式,其内部都包含着本身特殊的矛盾。这种特殊的矛盾,就构成一事物区别于他事物的特殊本质。这就是世界上诸种事物可以千差万别的内在原因,或者叫做根据。

      根据这一理论,某种行为之所以构成侵犯知识产权罪,而不构成其他罪,是由于其内在的特殊构成要件决定的。所以,两种不同的罪,必须存在内在不同的特殊构成要件,找出其内在的特殊构成要件,就可以区分他们的之间的界限。

      其内在的特殊构成要件在刑法上的表现:

      一是犯罪概念的特殊性;

      二是犯罪侵犯客体的特殊性;[page]

      三是犯罪侵犯对象的特殊性;

      四是犯罪行为方式的特殊性;

      五是犯罪主体的特殊性;

      六是罪过形式的特殊性;

      七是主观故意内容的特殊性,等等。

      列举以上几种情况,说明任何一种具体的罪都具有不同于其他罪的特殊性。所以,正确区分侵犯知识产权罪与他罪的界限时,只要将这两种罪的构成要件仔细地进行比较,找出它们之间的不同点,就可以正确区分知识产权罪与他罪的界限。

      法律快车知识拓展:侵犯知识产权罪的概念

      侵犯知识产权罪是指违反知识产权保护法规,未经知识产权所有人许可,非法利用其知识产权,侵犯国家对知识产权的管理秩序和知识产权所有人的合法权益,违法所得数额较大或者情节严重的行为。

      侵犯知识产权罪包括:假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法制造或者销售非法制造注册商标标识罪;侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪;假冒专利罪;侵犯商业秘密罪。知识产权是人类创造性劳动的智力成果,包括专利权 、商标权、著作权等。

     
  •   核心内容:我国知识产权的刑事保护制度,是逐步建立起来的。在我国刑法中规定了侵犯知识产权罪。除作了必要的修改外,还增设了侵犯商业秘密罪,建立了一套行之有效的知识产权保护制度。

      一、侵犯知识产权罪的概念和特征

      (一)侵犯知识产权罪的概念

      侵犯知识产权罪,是指违反知识产权法规,未经知识产权人许可,故意侵犯他人知识产权牟取非法利益,情节严重或者数额较大,或者造成重大损失,应受刑事处罚的行为。

      知识产权是科学技术人员脑力劳动所制造的智力成果的结晶,是一种无形的精神财富,在一定条件下,它就可以转化为有形的物质财富。科学技术,在我国现代化的建设社会主义中产生了极大的经济效力。正如江泽民主席在十六大报告中指出:“走新型工业化道路,必须发挥科学技术作为第一生产力的重要作用,注重依靠科技进步和提高劳动者素质,改善经济增长和效益。”正因为这样,就应严格地保护知识产权。知识产权依照法律规定享有个人或法人的专有权,任何人未经专有权人的许可,不得使用专有权人的科学技术成果。

      (二)侵犯知识产权罪的特征

      1.侵犯知识产权罪侵犯的客体,既侵害了国家的知识产权的管理制度,又侵害了知识产权人的权利和经济利益。知识产权包括商标权、专利权、著作权、发明权、商业秘密权等。

      2.侵犯知识产权罪的客观方面,表现为行为人违反国家有关知识产权保护的管理法规,未经知识产权人的许可,侵害知识产权人的权利和经济利益,牟取非法利益,情节严重或者数额较大,或者造成重大的损失的行为。从这里可以看出,这种行为的主要表现:一是行为人的行为必须是违反国家有关知识产权保护的管理法规;二是行为人的行为必须未经知识产权权利人的许可;三是行为人的行为必须是情节严重或者数额较大或者给权利人造成重大的损失。所谓“情节严重,”一般指犯罪手段恶劣,犯罪后果严重,影响极坏等,违法所得数额或非法经营的数额较大,给知识产权人造成损失也较大;所谓数额较大,根据不同的侵犯对象,法律或司法解释分别作了不同规定。[page]

      例如:假冒注册商标罪的数额较大,其司法解释为违法所得人民币二万元;所谓造成重大损失,一般是指给知识产权人造成巨大的经济损失,甚至无法弥补或者导致破产,以及在国内、国际造成恶劣影响无法挽回等。这里的情节严重、数额较大和造成重大损失,则是区分侵犯知识产权罪与非罪界限的一个重要的具体标准。也就是说,只要具备情节严重或者数额较大或者造成重大损失其中任何一种,就构成侵犯知识产权罪,反之,就不构成犯罪。

      3.侵犯知识产权罪的犯罪主体,为一般主体,既可以是自然人,也可以是单位。任何一个具有刑事责任年龄和责任能力的自然人,都可以构成主体资格。这里的自然人还包括个体工商户和个人合伙的人。单位,则包括法人或非法人单位,而且不受所有制或经营形式的限制。具体来讲,包括企事业单位、社会团体、三资企业、私营企业。非法人单位,是指不具备法人资格而依法登记核准的社会团体、经济组织或组成各个相对独立的部门,都可以成为非法人单位。

      4.侵犯知识产权罪的主观方面是故意,而且多数犯罪是以牟取非法利益为目的。侵犯知识产权罪的自然人或单位,明知自己的行为未经知识产权权利人的许可而侵犯他人知识产权,是这类犯罪故意的核心。除侵犯商业秘密罪外,绝大多数犯罪都只能由直接故意构成,间接故意都不能构成。

     
  • 问:如何理解刑法第二百一十七条侵犯著作权罪中的“复制发行”,发行和销售有何区别?是否可以将销售理解为发行的一种方式?
      【核心提示:凡以营利为目的而发行,就等于销售,这是单纯的销售行为,应按刑法第二百一十八条销售侵权复制品罪认定,不能定侵犯著作权罪。】
      林维(中国青年政治学院法律系教授):侵犯著作权罪中的“复制发行”并非“复制并且发行”。最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定,刑法第二百一十七条中的复制发行是指行为人以营利为目的,未经著作权人许可而实施的复制、发行或者既复制又发行的行为。“复制发行”中的(未复制)单发行行为,涉及到与“销售侵权复制品”区分的问题。凡以营利为目的而发行,就等于销售,这是单纯的销售行为,应按刑法第二百一十八条销售侵权复制品罪认定,不能定侵犯著作权罪。司法实践中,以营利为目的,采取形式上是免费赠送音像制品但实质上是通过附带利益(如广告)来达到盈利目的的,也可以认定为“以营利为目的发行”,尽管这里的发行与普通意义上销售不一样。销售肯定是发行,但发行不完全等同于日常生活中的销售,只要是单纯的销售,都应按二百一十八条销售侵权复制品罪认定。
      问:如果非法经营的不是限制买卖的物品,而是国家禁止买卖的物品,是否可以适用非法经营罪规定予以定罪处罚?对于市场违规行为,有的行政法规只规定了行政处罚,而没有规定刑事处罚,司法机关是否可以作为刑事犯罪处理?
      【核心提示:刑事处罚至少必须建立在该行为已经被确定为违法因而具有违法性的基础之上,如果行为本身没有被规定为行政违法,司法机关就不应该主动去追究其刑事责任。】
      林维:买卖国家禁止买卖的物品的行为,有的本身就可能构成犯罪,如买卖枪支、弹药、爆炸物罪。如果刑法没有特别规定为犯罪的,也可以适用扩大解释认定为非法经营罪。对于一些市场违规行为,如果相关行政法规没有规定给予刑事处罚的,比如一个行政法规中规定有四种违法行为,其中三种违法行为都规定了相应的刑事处罚(即我们所称的附属刑法),而其中一种违法行为没有规定刑事处罚,能否对该行为进行刑事处罚确实存在着争论,所涉及的问题也不仅仅是是否需要定罪的问题,而是刑罚的扩张范围和程度问题。从最高人民法院颁布的一些司法解释所体现出来的精神看,对于尚未明确规定给予刑事处罚的行政违法行为,是否要进行刑事制裁,法院拥有独立的判断权,而不需要依赖于附属刑法是否有明确规定。如河北省唐山市一无照经营的网吧发生火灾造成较大损失,虽然没有关于无照经营网吧应受刑事处罚的规定,但法院最终判决构成非法经营罪。但从法理上讲,刑事处罚至少必须建立在该行为已经被确定为违法因而具有违法性的基础之上,如果行为本身没有被规定为行政违法,司法机关就不应该主动去追究其刑事责任。[page]
      问:非法经营盗版物品的行为是否可以按照非法经营罪追究刑事责任?
      【核心提示:从相关司法解释的精神看,对于非法经营盗版物品的行为,应定侵犯著作权罪,而不宜定非法经营罪。】
      曲新久(中国政法大学教授):在2004年,最高人民法院出台了相关司法解释,将这种情况作为法条竞合对待,按照侵犯知识产权罪处理。虽然司法解释明确了并非只要是经营盗版物品就构成非法经营罪,但在实践中有相当多的这类案件是按照非法经营罪来处理的(这与来自出版行业的推动力有很大关系)。如北京市一基层法院审结过这样的案例,某领导人的文集出版后,有被告人搞地下印刷出版牟利,法院便以非法经营罪定罪判刑,而不是按照侵犯著作权罪论处。其实,从相关司法解释的精神看,对于非法经营盗版物品的行为,应定侵犯著作权罪,而不宜定非法经营罪。
      刘祥林?北京市检察院第一分院审判监督处处长?:关于非法经营罪的表现形式,刑法第二百二十五条列举了三种情形,前两种情形法律规定得非常明确,比较好把握。对于第三种即其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为如何理解和把握,司法实践中存在不同的认识。有人认为,法律之所以作出这样规定,一是因为严重扰乱市场秩序的行为不好穷尽;二是给司法机关留下一个自由裁量的空间。因此,对于其他严重扰乱市场秩序的行为,可以由司法机关根据案件的事实、情节以及危害后果予以确认。只要认为犯罪嫌疑人的非法经营行为对市场秩序造成了严重破坏,就可以按照非法经营罪定罪处罚。也有人认为,对于其他严重扰乱市场秩序的行为,也应当由其他相关的法律、法规特别是立法机关和最高司法机关作出规定。近年来,全国人大常委会、最高人民法院对非法倒卖外汇行为、非法经营出版物行为、非法传销等行为,均作出专门规定或者司法解释,给司法机关处理此类案件提供了法律依据。对于法律和司法解释没有明确规定的非法经营行为,根据法无明文规定不为罪的原则,不能按照犯罪处理,只能给予必要的行政处罚,如果确实需要给予刑事制裁的,应该提请最高司法机关作出司法解释。否则,由基层司法机关根据自身的认识去评价某一种非法经营行为是否属于严重扰乱市场秩序的非法经营行为,不仅会造成司法上的不统一,而且也极可能使非法经营罪成为一个新的“口袋罪”。上述两种观点各有各的道理,目前在司法机关也没有形成共识。因此,在这一争议没有得到解决之前,处理这类案件,要采取慎重的态度,加强研究、沟通和请示。
      问:在涉及图书、音像的犯罪中,如果违法所得不够其他犯罪所要求的犯罪数额而有刑罚之必要时,是否可以认定为非法经营罪?[page]
      【核心提示:除非其销售的非法出版物不存在侵犯著作权的问题,换句话说,其经营的出版物是国家禁止出版的,不存在著作权,而且对社会秩序和市场秩序产生严重危害,才能够以非法经营罪定罪处罚。】
      倪泽仁(北京市紫光达律师事务所主任律师):目前发生在司法实践中的很多非法经营案件,按照传统的规定和眼光来看是不构成犯罪的,仅属于违反治安管理、市场法规和经济秩序的行为,属于工商处罚的范畴。但是,自从1997年刑法在取消投机倒把罪的同时设立非法经营罪并陆续通过单行刑法和很多司法解释逐渐予以完善后,这类案件多起来了。值得注意的是,司法解释和司法实践不断扩大“其他”非法经营行为适用范围的趋向,无疑会步投机倒把罪的后尘,成为新的、无所不包的“口袋罪”,从而动摇罪刑法定的根基。因此,正确认定非法经营行为范围是当前司法实践中亟待解决的问题。
      就涉及图书、音像的非法经营案件而言,实践中出现了检察机关提起公诉后法院不予判决,最终撤回起诉的问题。对此,鉴于这类案件在认定上的复杂性,检察机关在批捕环节上要严格把关,首先要把好定性关,究竟是非法经营罪还是侵犯著作权罪,其构成要件和危害后果截然不同,尽管它们之间存在竞合的关系;其次要把好是否达到应受刑罚处罚的程度,即危害后果。对尚未达到违法所得数量、违法经营数量或违法获利数量的,不能批准逮捕和提起公诉。至于销售盗版光盘的,如果能够确定盗版光盘享有著作权,可以按照销售侵权复制品罪处理;如果无法确定或不享有著作权的,可以按照非法经营罪处理,或者作为主罪的一个量刑情节。
      刘祥林:司法实践中,存在着这样一种情形。行为人实施了侵犯著作权或者销售侵权复制品的行为,但是违法所得没有达到法定的标准或者违法所得缺少证据证明,司法机关遂采取一种变通方法,以非法经营罪定罪处罚。理由是嫌疑人的一个行为,即符合侵犯著作权罪的犯罪构成,又符合非法经营罪的犯罪构成,属于刑法理论上所称的法条竞合。在依特殊规定不能处理的情况下,可以按照一般规定处理。这种方法大多表现在非法销售盗版光盘的案件中。这种观点和做法虽有一定的道理,但存在着一个致命的问题,那就是这种处理结果违反了罪刑相适应的刑法原则。比如一个人销售盗版光盘,违法所得10万元,达到了销售侵权复制品罪的定罪标准,其行为就会被认定为销售侵权复制品罪,依法可以判处三年以下有期徒刑。但是如果他违法所得只有3万元,达不到销售侵权复制品罪的定罪标准,但达到了非法经营罪的定罪标准,他就会被认定为构成非法经营罪,依法可以判处五年以下有期徒刑。由此可见,罪行轻、违法所得少,但却受到重罚,这毫无疑问违反了罪刑相适应的原则,因而是不可取的。[page]
      况且,最高人民法院在《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条明确规定,违反国家规定,出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物,情节严重的,依照刑法第二百二十五条第三项规定,以非法经营罪处罚。行为人侵犯著作权的行为如果符合该解释第一条至第十条规定的,就只能依照侵犯著作权或者销售侵权复制品的相关条款处理,如果达不到定罪标准,就只能进行行政处罚,而不能按非法经营罪处罚。除非其销售的非法出版物,不存在侵犯著作权的问题,换句话说,其经营的出版物是国家禁止出版的,根本就没有著作权,而且对社会秩序和市场秩序产生严重危害,才能够以非法经营罪定罪处罚。如果将侵犯著作权的行为按照非法经营罪处理,虽然有利于打击此类犯罪,却导致了法律适用上的不平等。目前,有些法院对于销售盗版光盘但没有达到销售侵权复制品定罪标准的案件,不作为犯罪处理,从某种意义上讲是值得肯定的。
      (北京市人民检察院政治部教育培训处供稿) 
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